劳动仲裁申请书(模板)
劳动争议仲裁申请书 申请人 姓 名 身份证件号 出生日期 李 xx 被申请人 性别 男 310105xxxxxxxx8678 单位名称 上海 xxxx 有限公司 单位性质 有限公司 19xx 年 x 月 xx 日 代 姓名 赵 xx 国 籍 中国 表 性别 男 户 籍 上海 人 职务 法定代表人 住 址 上 海 市 xx 路 xx 弄 x 号 xxx 民族 汉 室 电 话 文书送达地 邮 编 1350xxxx855 上海市 xx 路 xx 号 xxx 室 200020 单位注册地/ 上海市 xx 路 x 号 xxx 室 单位实际办公地 电 话 文书送达地址 邮 编 021-83xxxx66 上海市 xx 路 xx 号 xxx 室 200050 请求事项： （一）要求被申请人支付 xxxx 年 x 月 xx 日至 xxxx 年 x 月 xx 日期间未签劳动合同的双 倍工资差额 xxxx 元； （二）要求被申请人支付违法解雇的赔偿金 xxxx 元； （三）要求被申请人支付 xxxx 年 x 月 xx 日至 xxxx 年 x 月 xx 日期间拖欠的工资 xxxx 元； （四）要求被申请人支付 xxxx 年 x 月 xx 日至 xxxx 年 x 月 xx 日期间应休未休的年休假 折算工资 xxxx 元； （五）要求被申请人补缴 xxxx 年 x 月 xx 日至 xxxx 年 x 月 xx 日期间的社会保险。 事实和理由： 申请人李 xx 于 xxxx 年 x 月 xx 日进入上海 xxxx 有限公司工作，担任 xx 职务，…… 在申请人工作期间，被申请人处存在……等情形，此皆违反了劳动法的相关规定。 为此，申请人认为被申请人的行为已严重侵犯了其作为一名劳动者所依法享有的权利， 现依据《劳动合同法》及相关法律的规定向贵劳动仲裁委提起仲裁，请给予法律保护。 此致 1 上海市 xx 区劳动争议仲裁委员会 申 请 人：李 xx（签名） 20xx 年 x 月 xx 日 2
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申请劳动人事仲裁所需资料
申请劳动人事仲裁所需资料 （一）申请劳动人事争议仲裁应当提交的书面材料 1、仲裁申请书 申请人应书写仲裁申请书，内容包括当事人基本情况（劳动者姓名、性别、民族、出生 年月、原籍、现住址、联系电话；用人单位的名称、法定代表人姓名及职务、地址和联 系电话）、具体的仲裁请求及金额、事实和理由。申请书除提交正本外，还应按被申请 人的人数提交副本。申请人是劳动者的，仲裁申请书要由申请人本人签名（如有代笔人 需注明）；申请人是用人单位的，仲裁申请书要由其法定代表人（负责人）签名、用人 单位盖章。 2、提交证据 包括与案件有关的各种证据复印（复制）件及证据清单，证据及证据清单除提交正本 外，还应按被申请人的人数提交副本。请求工伤待遇的，须提交工伤认定书；请求按伤 残等级和生活自理障碍等级享受工伤待遇的，须提交伤残职工劳动能力鉴定结论。 3、劳动者已按规定接受法律援助的，应提交有关部门正在给予法律援助的证明材料。 4、其他材料 劳动者诉用人单位： （1）提交本人《居民身份证》（查原件留复印件）； （2）如委托代理人代为仲裁，需提交申请人身份证原件和《授权委托书》； （3）被申请人为企业的，提供 “企业注册资料”原件一份（向工商行政管理局查 询）； （4）被申请人为事业单位的，需提供“登记资料”原件一份（向事业单位登记管理局 查询）； （5）被申请人为其他单位的，需提供其管理机构出具的“登记资料”一份（内容包括 单位名称、地址、主要负责人姓名、职务、联系电话等）。 用人单位诉劳动者： （1）提交《营业执照》（副本）或用人单位登记资料； （2）法定代表人（负责人）身份证明书； （3）授权委托书。 （二）应诉答辩应当提交的书面材料 答辩人为用人单位的： 1、答辩书 答辩人针对申请人的仲裁请求逐一阐明相关事实和己方观点、依据。应当根据被答辩人 的数量提供副本。 2、证据材料 答辩人应当提供用于证明自身陈述事实的证据。证据应当编制《证据清单》，并按被 答辩人的数量提供副本。 3、法定代表人（或主要负责人）身份证明书 4、授权委托书 用人单位派出工作人员或委托律师等人员参与劳动仲裁的，应当办理授权委托手续， 并向仲裁委员会提交《授权委托书》。在《授权委托书》中应当注明详细的授权事项。 5、用人单位为企业的应当提交营业执照副本的复印件，用人单位为事业单位的应当提 交“登记资料”和机构代码证书，用人单位为其他单位的，应当提供相应登记机构出具 的主体资格证书。 6、如提出管辖异议或回避申请，应递交管辖异议书和回避申请书，阐明事实与理由并 提交相关证据。 答辩人为劳动者的： 1、答辩书 答辩人针对申请人的仲裁请求逐一阐明相关事实和己方观点、依据。应当根据被答辩 人的数量提供副本。 2、证据材料 答辩人应当提供用于证明自身陈述事实的证据。证据应当编制《证据清单》，并按被 答辩人的数量提供副本。 3、身份证复印件 4、授权委托书 劳动者委托律师等人员参与劳动仲裁的，应当办理授权委托手续，并向仲裁委员 会提交《授权委托书》。在《授权委托书》中应当注明详细的授权事项。 5、如提出管辖异议或回避申请，应递交管辖异议书和回避申请书，阐明事实与 理由并提交相关证据。 （三）劳动人事争议范围 （一）企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者之间，以及机关、事业单 位、社会团体与其建立劳动关系的劳动者之间，因确认劳动关系，订立、履行、变更、 解除和终止劳动合同，工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护，劳 动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （二）实施公务员法的机关与聘任制公务员之间、参照公务员法管理的机关 （单 位）与聘任工作人员之间因履行聘任合同发生的争议； （三）事业单位与工作人员之间因除名、辞退、辞职、离职等解除人事关系以及履行 聘用合同发生的争议； （四）社会团体与工作人员之间因除名、辞退、辞职、离职等解除人事关系以及履行 聘用合同发生的争议； （五）军队文职人员聘用单位与文职人员之间因履行聘用合同发生的争议； （六）法律、法规规定由仲裁委员会处理的其他争议。 （四）案件办理程序 1、受理立案（不予受理的，申请人可以到人民法院起诉）； 2、组成仲裁庭； 3、送达法律文书； 4、答辩举证； 5、开庭； 6、送达调解书或裁决书（申请人撤诉除外）； 7、审批结案。 （五）申请仲裁时效 劳动人事争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其 权利被侵害之日起计算。 （六）案件受理及审查时限 （1）一般案件手续齐备的，即时审查完毕； （2）复杂的案件在 5 个工作日内审查完毕。 （七）案件审理及办理时限 1、劳动人事争议案件在 45 日内结案，复杂的案件在 60 日内结案； 2、案件处理需要等待工伤认定、伤残等级鉴定、司法鉴定结论，公告送达以及其他需 要中止仲裁审理期间除外。
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贵阳市劳动人事争议调解仲裁办法
贵阳市劳动人事争议调解仲裁办法 第一条 为公正、及时地处理劳动、人事争议，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称《调 解仲裁法》）、《中华人民共和国公务员法》（以下简称《公务员法》）和《中国人民解放军文职人员条例》等 有关法律法规，结合本省实际，制定本办法。 第二条 本省行政区域内下列争议的调解仲裁适用本办法： （一）企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者之间，以及机关、事业单位、社会团体与其建立 劳动关系的劳动者之间，因确认劳动关系，订立、履行、变更、解除和终止劳动合同，工作时间、休息休假、社 会保险、福利、培训以及劳动保护，劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （二）实施《公务员法》的机关与聘任制公务员之间、参照《公务员法》管理的机关（单位）与聘任工作人员 之间因履行聘任合同发生的争议； （三）事业单位与工作人员之间因除名、辞退、辞职、离职等解除人事关系以及履行聘用合同发生的争议； （四）社会团体与工作人员之间因除名、辞退、辞职、离职等解除人事关系以及履行聘用合同发生的争议； （五）军队文职人员聘用单位与文职人员之间因履行聘用合同发生的争议； （六）法律、法规规定由劳动人事争议仲裁委员会处理的其他争议。 第三条 劳动、人事争议处理，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依法保护当事人的 合法权益。 第四条 省、设区的市、县（市、区）人民政府依法设立劳动人事争议仲裁委员会，负责处理管辖范围内的劳 动、人事争议。劳动人事争议仲裁委员会依法独立行使仲裁权。 劳动人事争议仲裁委员会由公务员主管部门代表，人力资源和社会保障行政部门等相关行政部门代表，军队以 及聘用单位文职人员工作主管部门代表，工会代表，用人单位代表等组成。劳动人事争议仲裁委员会组成人员应 当是单数。 劳动人事争议仲裁委员会设立办事机构，名称为劳动人事争议仲裁院，具体承担劳动人事争议仲裁委员会的日 常工作。仲裁员等工作人员按照国家规定进行规范和配备。 劳动人事争议仲裁委员会组成单位可以派兼职仲裁员常驻劳动人事争议仲裁院，参与争议调解仲裁活动。 第五条 劳动人事争议仲裁委员会依法履行下列职责： （一）聘任、解聘专（兼）职仲裁员； （二）受理争议案件； （三）讨论重大或者疑难争议案件； （四）对仲裁活动进行监督。 第六条 人力资源和社会保障行政部门负责指导本行政区域的劳动人事争议调解仲裁工作，组织协调跨地区或 者重大劳动人事争议的处理，负责仲裁员、调解员的管理、培训等工作。 第二章 调解 第七条 大中型企业应当依法设立劳动争议调解委员会，配备专职或者兼职工作人员，提供必要的办公场所、 设施等。有分公司、分店、分厂的企业，可以根据需要在分支机构设立劳动争议调解委员会。大中型企业劳动争 议调解委员会指导分支机构劳动争议调解委员会开展劳动争议预防调解工作。劳动争议调解委员会可以根据需要 在车间、工段、班组设立调解小组。小微企业可以设立劳动争议调解委员会，也可以由劳动者和企业共同推举人 员，开展调解工作。劳动争议调解委员会的人员组成依照《调解仲裁法》第十条第二款的规定执行。 事业单位可以根据需要设立劳动人事争议调解委员会，负责调解本单位发生的劳动、人事争议。劳动人事争议 调解委员会由事业单位工作人员推举的代表和单位指定的人员等组成。 劳动人事争议调解委员会主任由工会成员担任，或者由单位职工代表推举的人员担任。人数较少的事业单位， 可以根据需要设立劳动人事争议调解小组或者指定劳动人事争议调解员。 乡（镇）人民政府、街道办事处负责劳动、人事争议调解职能的组织，预防和调解管辖区域内的劳动、人事争 议。 劳动人事争议调解组织的调解员应当由具有一定法律知识，公道正派、联系群众、热心调解工作的成年公民担 任。 第八条 劳动人事争议调解组织调解劳动、人事争议，应当遵循自愿、平等、合法的原则。 第九条 发生劳动、人事争议后，当事人可以向用人单位的劳动人事争议调解委员会申请调解，也可以向乡 （镇）人民政府、街道办事处设立的具有劳动、人事争议调解职能的争议调解组织申请调解，自劳动人事争议调 解组织收到调解申请之日起 15 日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。 调解劳动、人事争议，应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述，耐心疏导，帮助其达成协议。 调解达成协议的，应当制作调解协议书。调解协议书由双方当事人签名或者盖章，调解员签名并加盖调解组织 印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当履行。当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，可以依 法申请仲裁。 第十条 调解员履行调解职责，需要占用生产或者工作时间的，其所在单位应当给予支持，按照正常出勤对待。 第三章 仲裁 第十一条 劳动人事争议仲裁委员会应当依法聘任专职和兼职仲裁员。 仲裁员和记录人员参加庭审时应当统一着正装，佩戴仲裁徽章。 兼职仲裁员进行仲裁活动时，所在单位应当给予支持。 第十二条 劳动人事争议仲裁委员会处理劳动、人事争议案件实行仲裁庭制。仲裁庭的组成，由劳动人事争议 仲裁委员会主任或者授权办事机构负责人指定。 简单劳动、人事争议案件，可以由 1 名仲裁员独任仲裁。下列争议案件应当由 3 名仲裁员组成仲裁庭处理，设首 席仲裁员： （一）10 人以上集体劳动、人事争议； （二）有重大影响的争议； （三）劳动人事争议仲裁委员会认为应当组成仲裁庭处理的其他案件。 第十三条 劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动人事争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别 向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动人事争议 仲裁委员会管辖。 人事争议按照人事管理权限，由争议发生单位相应的劳动人事争议仲裁委员会管辖。 省劳动人事争议仲裁委员会受理下列劳动、人事争议案件： （一）省国家机关、事业单位和社会团体发生的劳动、人事争议； （二）军队军级以上单位发生的劳动、人事争议； （三）取得合法就业资格的外籍及港、澳、台劳动者与用人单位发生的劳动、人事争议。 除省劳动人事争议仲裁委员会受理的仲裁案件外，其他劳动人事争议仲裁案件由设区的市和县（市、区）劳动 人事争议仲裁委员会受理。设区的市和县（市、区）劳动人事争议仲裁委员会受理仲裁案件的范围由设区的市人 民政府确定。 第十四条 劳动、人事争议发生后，2 个或者 2 个以上劳动人事争议仲裁委员会对管辖权有异议的，由其协商 解决；协商不成的，应当报请共同的上一级劳动人事争议仲裁委员会主管部门指定管辖。 第十五条 劳动人事争议仲裁委员会受理案件后，用人单位所在地发生变化的，管辖权不再变更。 第十六条 劳动人事争议申请仲裁的时效期间为 1 年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害 之日起计算。时效中断、中止情形按照《调解仲裁法》第二十七条规定执行。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制； 但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起 1 年内提出。 第十七条 劳动人事争议仲裁委员会收到仲裁申请书后，应当在 5 日内作出受理或者不予受理的决定。决定不 予受理的，应当书面通知当事人，并说明理由；决定受理的，应当在 5 日内将仲裁申请书副本送达被申请人并组 成仲裁庭。对劳动人事争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该争议事项向人民法院提 起诉讼。 第十八条 劳动、人事争议当事人可以委托 1 名或者 2 名代理人参加仲裁活动。委托代理人应当向劳动人事争 议仲裁委员会提交由委托人签名或者盖章的委托书，委托书应当明确委托事项和权限。 丧失或者部分丧失民事行为能力的当事人，由其法定代理人代为参加仲裁活动，无法定代理人的，由劳动人事 争议仲裁委员会为其指定代理人。 第十九条 被申请人应当在收到仲裁申请书副本之日起 10 日内提交答辩书。被申请人没有按时提交或者不提交 答辩书的，不影响仲裁程序进行。 第二十条 当事人对受理案件的劳动人事争议仲裁委员会管辖权有异议的，应当在答辩期满前书面提出。劳动 人事争议仲裁委员会对当事人提出的管辖权异议审查后，异议成立的，应当将案件移送有管辖权的劳动人事争议 仲裁委员会；异议不成立的，决定驳回。 第二十一条 劳动人事争议仲裁委员会仲裁庭应当在开庭 5 日前书面通知当事人开庭时间、地点等事项。当事 人请求延期开庭的，应当在开庭 3 日前以书面形式向劳动人事争议仲裁委员会提出延期申请，是否延期，由劳动 人事争议仲裁委员会审查后作出决定。 申请人收到书面开庭通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，劳动人事争议仲裁委员会可 以视为申请人撤回仲裁申请。 被申请人收到书面开庭通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁决。 第二十二条 仲裁员有下列情形之一，应当回避： （一）是本案当事人或者当事人、代理人近亲属的； （二）与本案有利害关系的； （三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决的； （四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人请客送礼的； （五）其他有可能影响公正裁决的。 当事人有权对仲裁员提出回避申请。 劳动人事争议仲裁委员会对仲裁员或者当事人提出的回避申请应当及时作出决定，并通知提出回避申请的仲裁 员或者当事人。 第二十三条 开庭审理时，仲裁员应当听取申请人的陈述和被申请人的答辩，主持庭审调查、质证和辩论，征 询当事人的最后意见，并进行调解。 第二十四条 仲裁庭应当将开庭情况记入笔录。当事人和其他仲裁参与人认为对自己陈述的记录有遗漏或者有 差错的，有权申请补正。仲裁庭认为申请无理由或者无必要的，可以不予补正，但是应当记录该申请。 第二十五条 仲裁庭审理劳动人事争议案件，应当在专门场所进行，必要时可以设立临时仲裁场所。仲裁场所 应当悬挂仲裁徽章，张贴仲裁庭纪律，配备必要的办案设备。 第二十六条 劳动人事争议当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌 握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 劳动人事争议事项的有关证据为争议双方以外的行政机关或者具有管理公共事务职能的事业单位管理的，当事 人可以申请劳动人事争议仲裁委员会向有关单位收集证据。劳动人事争议仲裁委员会向有关单位收集证据时，有 关单位应当予以配合。 第二十七条 在仲裁活动中，仲裁庭对专门性问题认为需要鉴定的，可以交由双方当事人约定的鉴定机构鉴定 ， 当事人双方没有约定或无法达成约定的，由仲裁庭指定的合法鉴定机构鉴定。 第二十八条 仲裁庭在作出裁决前，应当先行调解。 调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书。调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。调解书由仲裁员签 名，加盖劳动人事争议仲裁委员会印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，发生法律效力。 调解未达成协议或者调解书送达前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。 第二十九条 当事人申请仲裁后，可以自行和解。当事人达成和解协议的，可以撤回仲裁申请，也可以请求仲 裁庭根据和解协议依法制作调解书。 第三十条 仲裁庭裁决劳动、人事争议案件，期限适用《调解仲裁法》第四十三条规定。逾期未作出仲裁裁决 的，当事人可以就该劳动、人事争议事项向人民法院提起诉讼。 当事人因仲裁庭逾期未作出仲裁裁决而向人民法院提起诉讼的，劳动人事争议仲裁委员会应当裁定该案件终止 审理；当事人未就该争议事项向人民法院提起诉讼，并且双方当事人同意继续仲裁的，劳动人事争议仲裁委员会 可以继续处理并裁决。 第三十一条 仲裁庭裁决争议案件，裁决应当按照多数仲裁员的意见作出。少数仲裁员的不同意见应当记入笔 录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出，对裁决持不同观点的仲裁员可以签名， 也可以不签名。 第三十二条 仲裁庭对有重大影响的案件或者疑难案件，可以提交劳动人事争议仲裁委员会讨论。 第三十三条 仲裁庭作出裁决后，应当制作裁决书。裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结 果、当事人救济权利和裁决日期。 裁决书由仲裁员签名，加盖劳动人事争议仲裁委员会印章，送达双方当事人。 裁决书的送达，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定执行。 第三十四条 当事人对《调解仲裁法》第四十七条规定以外的其他劳动人事争议案件的仲裁裁决不服的，可以 自收到裁决书之日起 15 日内向人民法院起诉。逾期不起诉的，裁决书即发生法律效力。 当事人对终局裁决不服的，可以依照《调解仲裁法》第四十八条、第四十九条的规定申请救济。 第三十五条 仲裁员不得有下列行为： （一）徇情枉法，偏袒一方当事人； （二）滥用职权，侵犯当事人合法权益； （三）利用职权为自己或者他人谋取私利； （四）隐瞒证据或者伪造证据； （五）私自会见当事人或者代理人，接受当事人或者代理人的请客送礼； （六）故意拖延办案、玩忽职守； （七）擅自对外透露案件处理情况； （八）在任职期间担任仲裁案件的代理人； （九）其他违法行为。 第三十六条 记录人员应当客观记录案件庭审情况，不得故意涂改庭审记录，不得将案件处理过程中应当保密 的事项泄漏给当事人。 第四章 法律责任 第三十七条 仲裁员有本办法第三十五条规定情形的，劳动人事争议仲裁委员会视情节轻重，给予批评教育、 解聘等处理；仲裁员所在单位也可以根据国家有关规定给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 第三十八条 记录人员违反本办法第三十六条规定的，参照本办法第三十七条的规定处理。 第五章 附则 第三十九条 劳动人事争议仲裁不收费。 劳动人事争议仲裁委员会的仲裁保障依照《调解仲裁法》第五十三条规定执行，具体事项由省人力资源社会保 障行政部门商省财政等部门另行规定。 第四十条 本办法自 2015 年 9 月 1 日起施行。1995 年 8 月 28 日陕西省人民政府发布的《陕西省劳动争议处理 实施办法》（省人民政府令第 21 号）、2004 年 9 月 13 日陕西省人民政府发布的《陕西省人事争议处理暂行办 法》（省人民政府令第 103 号）同时废止。
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新员工入职管理技巧与法风险规避（附表格）
劳动者入职管理操作实务及应对技巧 1、入职审查的导入和适用 实践中用人单位招聘过程的简单化、形式化，不注重入职审查，加上劳动 合同法对双重劳动关系的间接承认，轻视入职审查将对用人单位用工带来很大 风险。《劳动合同法》第八条规定，用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接 相关的基本情况，劳动者应当如实说明。第二十六条规定，以欺诈手段使对方 在违背真实意思的情况下订立的劳动合同无效或者部分无效。第九十一条规定， 用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用 人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。 【风险分析】 ◆ 如不进行入职审查，劳动者以欺诈手段入职的，可导致劳动合同无效； ◆ 招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位 造成损失的，应当承担连带赔偿责任。 【应对措施】 ◆ 招用劳动者时，要求其提供与前单位的解除或终止劳动合同证明，并保留原 件。如尚未解除劳动合同的，要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。 ◆ 核实劳动者的个人资料的真实性，比如学历证明、从业经历，要求劳动者承 诺未承担竞业限制义务，并向原单位进行核实，以免发生不可预测的诉讼风险。 2、关于用人单位与劳动者告知义务的新规定以及对劳动合同效力的影响 ◆ 用人单位和劳动者的告知义务（知情权） 用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作 地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况； 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说 明。我们注意到这里企业的告知内容是比较广泛的，基本上涵盖了劳动关系的 全部内容，而劳动者的告知义务相对少很多，只限于与劳动合同直接相关的基 本情况，实践中不外乎就是年龄、家庭住址、教育背景、学历、工作经历、是 否与前单位解除合同等，而对于与劳动合同没有直接关系的情况，劳动者可以 不回答。 【风险分析】告知义务对合同效力也会产生影响，隐瞒真实情况，诱使对方 作出错误的判断而签订劳动合同，可认定为欺诈，因欺诈手段而订立的劳动合 同可认定为无效劳动合同。 劳动合同法草案和草案二审稿都只规定用人单位以欺诈、胁迫的手段订立 的劳动合同无效，排除了劳动者以欺诈手段订立合同也应当认定为无效，当时 就引起了很多企业的反对，同样是欺诈，企业欺诈合同就无效，员工欺诈合同 却有效，这是哪门子道理？实践中恰恰相反，订立劳动合同过程中往往是劳动 者使用欺诈手段的居多，比如提供虚假文凭、编造工作经历、隐瞒与前单位仍 存在劳动关系的事实等等，所以，立法机关在三审稿后就对该条款进行了修订， 删除了“用人单位”四个字，让用人单位和劳动者享受“同等待遇”。 【应对措施】 ◆ 入职登记表中声明：公司已经告知本人工作内容、工作条件、工作地点、 职业危害、安全生产状况、劳动报酬，其他情况，签名确认。 ◆ 劳动合同中声明。 ◆ 劳动者声明：本人保证提供的学历证明、资格证明、工作经历等资料真 实，如有虚假，公司可立即解除劳动合同，并不予经济补偿。 3、禁止要求员工提供担保、禁止收取“风险抵押金”对用人单位用工管理 带来的影响及应对措施 ◆ 法律的禁止性规定：劳动合同法规定，用人单位招用劳动者，不得要求 劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，违反本法规定，以担保或 者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人， 并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当 承担赔偿责任。 ◆ 对用人单位的影响：用人单位为了保护自身的利益，在招聘员工时，要 求重要岗位（如财务人员）、或者是说掌握了用人单位财产的劳动者（如司 机）提供担保或风险抵押金是实践中的通常做法，劳动合同法规定用人单位招 用劳动者不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，不可避 免的对企业财产安全带来一定影响，这令很多企业不安，也是企业最关注的一 个问题之一。 ◆ 对现有关于禁止担保、禁止收取风险抵押金规定的分析 （1）关于要求劳动者提供“人保”是否有效 深圳的企业习惯于要求员工提供“深户担保”，实际上这种要求劳动者提 供“人保”是得不到法律的支持的，最高人民法院公布了一个案例《中国工商 银行哈尔滨市和平支行诉高延民担保合同纠纷案》中认为此种担保不符合民法 通则和担保法的规定，以判例的形式宣告了要求劳动者提供人的担保是无效的。 （2）关于收取“风险抵押金”是否有效 经过对以往劳动部针对该问题的作出的一些规定，以及劳动合同法针对该 问题的规定的分析，禁止收取押金似乎也是有例外的，并非不分青红皂白一律 禁止。 劳动合同法第 9 条规定：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身 份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。 该条处于“劳动合同的订立”的章节下，根据法条的逻辑关系，可以理解为用 人单位在订立劳动合同时，不得以其他名义向劳动者收取财物。劳动部 1995 年 8 月 4 日颁发的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》 （劳部发[1995]309 号）第 24条规定：用人单位在与劳动者订立劳动合同时， 不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金（物）。劳动部、公安部、全国总 工会《关于加强外商投资企业和私营企业劳动管理，切实保障职工合法权益的 通知》（劳部发[1994]118号）规定：企业不得向职工收取货币、实物等作为 “入厂押金”，《劳动部关于严禁用人单位录用职工非法收费的通知》规定用 人单位不得在招工条件中规定个人缴费内容，从上述规定可以看出，法律禁止 在新招聘员工时收取押金，时间点放在签订合同前或签订合同时。 劳动部办公厅、国家经贸委办公厅对“关于用人单位要求在职职工缴纳抵 押性钱款或股金的做法应否制止的请示”的复函中规定：“至于一些用人单位 与职工建立劳动关系后，根据本单位经营管理实际需要，按照职工本人自愿原 则向职工收取“风险抵押金”及要求职工全员入股等企业生产经营管理行为， 不属上述规定调整范围。但是，用人单位不能以解除劳动关系等为由强制职工 缴纳风险抵押金及要求职工入股（实行内部经营承包的企业经营管理人员、实 行公司制企业的董事会成员除外）。否则，由此引发的劳动争议，按照《中华 人民共和国企业劳动争议处理条例》规定处理。该规定意思很明确，国家对收 取“风险抵押金”并非一律禁止，在符合一定的条件下似乎是可以收取的。劳 动合同法施行后，国家是否会在劳动合同法实施细则中进一步明确，尚待观望， 但根据现有有效的规定，以下做法有一定参考价值，但不推荐使用。 【应对策略】 ◆ 注意避免在签订合同时收取“风险抵押金”，先建立劳动关系； ◆ 本单位经营管理确实需要收取“风险抵押金”； ◆ 必须遵循自愿原则，不得强迫。从便于举证角度考虑，应当与员工签订“协 议书”予以明确，协议书中应明确支付风险抵押金系员工真实、自愿的意思表 示。 【相关法条】劳动合同法第九条 用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的 居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收 取财物。 劳动部关于严禁用人单位录用职工非法收费的通知 有些用人单位在录用职 工时非法向劳动者收取费用，把缴费作为录用的前提条件，其名目有集资、风 险基金、培训费、抵押金、保证金等。更为严重的是，个别用人单位根本没有 新的工作岗位，而把录用职工仅仅作为筹集资金的渠道，被录用的职工长期不 能上班，严重损害了这部分劳动者的合法权益。这种在录用职工中非法收费的 行为必须予以纠正。为此，现通知如下：二、用人单位不得在招工条件中规定 个人缴费内容，劳动行政部门要加强对用人单位招工启示、简章的审查，对违 反规定的，应给予警告，并责令其改正。 劳动部办公厅关于处理劳动争议案件若干政策性问题的复函 四、企业强制 性要求职工缴纳风险金、股金等做法不符合国家的有关规定和国际通行的入股 惯例。国有企业和集体所有制企业对职工予以除名和辞退处理，必须严格执行 《企业职工奖惩条例》、《国营企业辞退违纪职工暂行规定》。除名和辞退是 企业对职工违反企业劳动纪律等而采取的行政处理形式，职工不缴纳风险金或 股金不属于违反劳动纪律等行为，因此，不能采用辞退和除名的处理方式。 劳动部办公厅、国家经贸委办公厅对“关于用人单位要求在职职工缴纳抵 押性钱款或股金的做法应否制止的请示”的复函 至于一些用人单位与职工建立 劳动关系后，根据本单位经营管理实际需要，按照职工本人自愿原则向职工收 取“风险抵押金”及要求职工全员入股等企业生产经营管理行为，不属上述规 定调整范围。但是，用人单位不能以解除劳动关系等为由强制职工缴纳风险抵 押金及要求职工入股（实行内部经营承包的企业经营管理人员、实行公司制企 业的董事会成员除外）。否则，由此引发的劳动争议，按照《中华人民共和国 企业劳动争议处理条例》规定处理。 招聘录用阶段如何规避风险 1、招聘广告的内容一定要合法 A. 招聘广告应避免歧视性条款 B. 保持各种招聘广告的一致性 2、明确设定“录用条件” A. 明确设定”录用条件” B. 事先公示”录用条件” C. 明确区分招聘条件与录用条件 D. 明确考核标准 3、主动履行“告知义务” A. 主动履行“告知义务” B. 回答劳动者的相关咨询 C. 注意保留相关证据 4、要求劳动者在入职登记表中声明:公司已告知本人工作内容,工作条件,工作 地点,职业危害,安全生产状况,劳动报酬以及其他相关情况,并要求劳动者签字 确认.或制做”用人单位基本情况告知函”,将有关情况详细列明在内,并设计一 栏填写员工要求了解的情况,出示给劳动者并要其签名. 5、审查求职者的相关背景 要求劳动者在入职时在个有简历上签字并声明确保其真实性,否则将承担相应的 法律责任.对于劳动者提供的相关证书复印件,最好让劳动者在其上面签字确认. 要求劳动者在入职登记表中声明:本人充分了解学历证明,资格证明,工作经历等 资料真实是公司聘用的前提,如有虚假,公司可立即解除劳动合同,并不予以经济 补偿. 6、确认求职者是否有潜在疾病 要求劳动者报到时出具市级医院的体检单 7、确认求职者是否年满 16 周岁 8、核实求职者是否已解除劳动关系 要求劳动者出具离职证明,如员工在无法提供解除劳动合同证明的情况之下,可 要求其提供原用人单位的联系方式或证明人,以便进行工作背景调查. 9、审查求职者是否存在竞业限制 在劳动合同中约定:”乙方(劳动者)保证在签订该劳动合同时不存在与其他用人 单位相关的保密协议,竞业禁止协议.若因该问题引起法律纠纷,由乙方自行承担 相关责任. 10、招用外国人要办理相关手续 11、不要轻易发出”录用通知单” 除一些关键性,不可替换的岗位外,尽量少用录用通知书的方式,可以通过电话联 系,当面办理相关手续等方式.或在录用通知单上附上必要的解除条件,如体检合 格,录用通知书的回复期限约定,办理用工手续一些必要文件应齐备等. 签定劳动合同如何规避风险 1、及时签订劳动合同 合同先行,最好先建立先定合同后用工的习惯,先与劳动者签定劳动合同,再办理 入职手续,让合同签订时间在前,合同期限开始时间在后. 最迟必须在一个月内订立劳动合同,超过一个月即为违法； 员工先签字,单位后盖章； 尽早辞退不确定的员工。 2、按规定建立职工名册 用人单位应当建立职工名册,以备劳动行政部门查看.其内容包含姓名,性别,民 族,出生年月,文化程度,职务,级别等.此外,用人单位还应当将职工名册报当地 劳动行政部门备案. 3、劳动合同一定要采用书面形式 4、劳动合同不可缺少的九个”必备条款” 用人单位的名称,住所和法定代表人或者主要负责人； 劳动者的姓名,住址和居发身份证或者其他有效身份证件号码； 劳动合同期限； 工作内容和工作地点； 工作时间和休息休假； 劳动报酬； 社会保险； 劳动保护,劳动条件和职业危害防护； 法律,法规规定应当纳入劳动合同的其他事项； 用人单位可直接采用劳动行政部门制定的劳动合同范本 5、通过”约定条款”保护自身利益 可在劳动合同中加入诸如试用期,培训,保密,竞业限制,违约金,离职工作交接等 约定条款.为了防止发生有关规章制度效力的纠纷,可以在劳动合同中约规章制 度已向劳动者公示的条款(如乙方确认已经了解了公司规章制度的内容等)； 为防止在解除或终止劳动合同时员工的抗拒行为,可以在劳动合同中约定解除或 终止劳动合同书面通知的送达条款(如甲方有关书面文件,通知无法直接送达给 乙方时,乙方确认劳动合同中所填写的家庭住址为邮寄送达地址)； 为防止调薪调职时发生争议,可以在劳动合同当中约定诸如岗变薪变的条款,(如 若因乙方不能胜任工作而被调整工作岗位的,工资会按照调整的岗位适当的调 整)。 6、劳动合同条款要”约定明确” 7、订立劳动合同要遵循一定的原则 合法,公平,平等自愿,协商一致,诚实信用 8、明确约定劳动合同的生效时间 用工前订立合同;明确约定生效时间; 9、劳动合同要经过双方签字盖章 双方都要签字或盖章;让劳动者体人签字;让劳动者先签字 10、劳动合同要交给劳动者一份 为避免发生法律纠纷时举证困难,用人单位可设定签收表,在将合同交付给员工 时让,员工填写并签名,以证明用人单位已交付劳动合同文本给员工.用人单位在 订立劳动合同后要妥善保管劳动合同文本,并且至少要保留两年. 11、劳动合同到期要及时续签或终止 及时办理续签或终止手续； 设置劳动合同到期前提醒程序； 在劳动合同中设计预防事实劳动关系条款； 如约定”劳动合同期满后,如劳动者仍在原用人单位工作,视为合同期限自动延 续一个月”。 12、绝不能收取财物和要求担保 13、没有担保如何预防企业财产损失 严格入职审查,加强内部管理,购买相关保险,但收取住宿押金不属于违法行为。 14、“劳动者不签合同”该怎么办 不签合同就不让上岗;要求签署不签劳动合同声明(如要求劳动者签署不愿意签 订劳动合同的声明,并承诺不签劳动合同是自已的个人意思,同时放弃双倍工资 和签订无固定期限合同要求)； 在规章制度里规定劳动者要限期签订劳动合同,限期不签的按照违纪解除合同； 要注意保留相关证据.比如向劳动者送达签订合同通知书的原件等。 15、明确劳动合同的类型 固定期限;无固定期限;以完成一定工作任务为期限的劳动合同。 16、合理选择劳动合同期限 根据岗位确定;根据工作性质确定； 在选择确定劳动合同期限时,最好形成长期,中期,短期并用的复式格局模式,即 保持劳动力的相对稳定,同时也促进劳动力的流动.切忌劳动合同期限一刀切,避 免因劳动合同同一天到期,大量人员同时离职的现象。 17、一年一签劳动合同好吗 新劳动合同法下,劳动合同一年一签不能避免经济补偿金；且连续两次订立固定 期限劳动合同后,再次续签劳动合同的,如果劳动者提出签订无固定期限劳动合 同合同,用人单位必须同意。 18、如何理解”无固定期限劳动合同” 不是”终身制”,可以解除的情形有三种: 一是用人单位与劳动者协商一致的； 二是劳动者违法违纪或者因病,因伤,经培训或调岗等不能胜任工作(这种情形用 人单位要提前 30 日书面通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月的工资,才 可以解除合同)； 三是经济性裁员。 19、哪些情况必须订立”无固定期限合同” 一是劳动者在用人单位连续工作满十年的； 二是用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同的 ,劳 动者在用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； 三是连续订立两次固定期限劳动合同的。 20、哪些情况可以视为订立”无固定期限合同” 用人单位自用工之日起一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳 动者已订立无固定期限劳动合同.注意,视为订立不等于双方已经签订,用人单位 仍有义务签订书面无固定期限劳动合同.否则,劳动者还可以依照劳动合同法第 八十二条第二款的规定”用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳 动合同的,自应订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资. 21、合理规避”无固定期限劳动合同”的发生。 评估在本单位工作近 10 年的员工； 订立合同时合理选择期限； 尽量让员工提出订立固定期限劳动合同,用人单位应增强证据意识,建议以书面 形式向劳动者征询需订立哪种类型的合同,一定要保留员工同意的书面证据.避 免事后被员工利用而导致用工成本增加.适当运用劳动合同变更； 适时调整”用人单位”,如在关联公司内部流动,采用劳务派遣形式等； 建立无固定期限劳动合同管理机制.如将劳动合同期限与工作岗位期限分开确定, 保证企业可以以工作岗位的期限到期为由进行岗位的合法调整;合理设计薪酬制 度,将员工工资分为基本工资和绩效工资两大块,,并降低基本工资,提升绩效工 资,以促使员工努力工作,避免员工消极怠工;建立完善的绩效考核制度,对员工 加强绩效考核,以使企业能够合法辞退”不能胜任工作”的员工。 22、如何避免出现劳动合同无效或部分无效 23、如何约定”服务期” 只有企业为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,才可以与劳动 者订立协议,约定服务期。必须注意:首先必须是企业提供了专项培训费用;其次 必须是企业进行了专业技术培训.对员工进行的入职培训,上岗培训,转岗培训, 劳动安全教育培训等常规定培训,即使企业为此支付了费用,也是企业的义务,不 能据此与员工约定服务期.专项培训费用一般可包括培训费,差旅费,住宿费等. 企业与劳动者约定服务期的,不影响按照正常的工资调整制提高劳动者在服务期 期间的劳动报酬。 服务期的年限设置,要体现公平合理的原则.服务期可长于劳动合同期限,也可短 于劳动合同期限.可在培训协议中增加一条:如果劳动合同到期,本培训协议约定 的服务期限未到期的,原劳动合同有效期顺延至本协议约定的服务期限届满之日 止。 在培训过程中,应要求员工填写培训记录,提交培训报告,注明培训时间。 企业需保留支付培训费用的相关票据,并要求员工签字确认。 尽量不要为处于试用期内的员工提供专项培训费用,进行专业技术培训,以避免 损失。 24 如何约定”保密协议” 保密的范围和内容；具体的保密义务及方式；违反保密义务的法律责任；保密 责任的解除。如果没有竞业限制条款，单独的保密协议或保密条款是否能约定 违约金的。 25 如何约定”竞业限制” 竞业限制的人员仅限于用人单位的高级管理人员,高级技术人员和其他负有保密 义务的人员,不能针对企业所有的员工。 竞业限制的期限不得超过两年。 约定竞业限制的,企业应在竞业限制的限制期限内按月给予劳动者经济补偿。 26 如何约定”违约金” 只有企业能够举证劳动者违约,才能获得违约金.且必须在法律规定的时效内提 出诉论,否则视为企业已放弃权利，违约金的数额不得超过企业提供的培训费用. 如果员工在履行了一部分服务期后离开，企业要求支付的违约金不能超过服务 期尚未履行部门所应分摊的培训费用。 试用期如何规避风险 1、试用期也要签劳动合同 试用期的前提是劳资双方签订了劳动合同,试用期存在于劳动合同期限中.用人 单位应当在用工前先与劳动者签订书面劳动合同,并在劳动合同中明确约定试用 期。 2、不能只约定试用期 劳动合同包括劳动期限和试用期限,但不能只约定试用期。 3、不能超标约定试用期 劳动合同期限不满三个月,不得约定试用期。 劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月。 劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月。 三年以上固定期限和无固定期限劳动合同,试用期不得超过六个月。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同,不得约定试用期。 非全日制用工不得约定试用期。 4、不能重复约定试用期 不管什么原因，企业再次招用该劳动者时(不管间隔了多少年),均不得再次约定 试用期。 5、试用期工资不要低于法定标准 不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的 80%,并不得低于 用人单位所在地的最低工资标准.如果三者不一致时,取其中最高的那个标准。 企业可进一步细化公司岗位,制定更详细的职位等级和工资层级,并在劳动合同 中只约定基本工资,奖金和效益工资应当通过对其绩效考核按月或季度确定,以 避免试用期工资过高。 6、试用期也要为员工缴纳社保 按照社会保险政策的相关规定,只要员工和企业存在劳动关系或事实劳动关系, 企业就必须为员工缴纳社会保险,包括养老,失业,工伤,医疗,生育五险。 7、试用期内也要给员工医疗期待遇 8、试用期内不能随便解除劳动合同 试用期内解除合同需满足相关条件,如在试用期间被证明不符合录用条件的,违 纪违法,因病,工作等。 试用期内解除合同需有充分证据。 9、试用期内解除劳动合同要符合法定程序 向劳动者说明理由;事先将理由通知工会;制作解除劳动合同通知书,并送达劳动 者。 10、小心预防员工在试用期内辞职的损失 慎重决定;如果确实要在试用期内提供专项培训等特殊福利的,可采取提前转正 或签订服务期协议。 履行和变更劳动合同如何规避风险 1、不要拖欠和克扣工资 除以下几种情况之外,扣减工资的形为都是属于违法行为: 职工因个人主观原因没有完成生产任务,并非身体问题等所致,单位 可扣减其工资,扣后工资不能低于最低工资标准； 职工违反劳动纪律并造成单位损失的,单位每月扣减工资比例必须小 于该职工月工资的 20%；职工请事假,按照缺勤一天扣一天的工资计 算；职工请病假,按照病假工资发放,可以扣减其绩效或生产性奖励； 单位代扣的费用(如个人所得税,社保等)。 2、正确应对”支付令” 3、不要违反”最低工资标准” 4、不要强迫或变相强迫加班 5、严格按照规定支付加班费 加班费的计算基数:应以各项工资的总和作为基数。 在确定职工日平均工资和小时平均工资时,应当按照劳动和社会保障 部”关于员工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知”(劳社部 发 2008 第 3 号)规定,以每月工作时间 21.75 天和 174 小时进行折算。 平时延时加班:150%；休假日:200%；法定休假日:300% 6 依法保护劳动者生命安全和身体健康 7 劳动合同变更要符合法律规定 8 用人单位变更事项不能影响劳动合同的履行 9 企业分立或合并后原劳动合同继续有效 解除劳动合同时如何规避风险 1、尽量通过”协商一致”解除劳动合同： 用人单位或者劳动劳动者提出解除合同的事由---双方当事人进行具 体协商---就达成一致的事由和条件签订协议书,一式两份,双方各持 一份---履行协议办理解除合同手续。 2、当劳动者”提前通知”解除劳动合同时怎么办：劳动者提出解除 劳动合同的,用人单位可以不给付经济补偿金；劳动者需遵官运亨通 解除预告期(试用期提前三日,非试用期提前三十日)；若劳动者的工 作并不是不可替代的,或者说劳动者即使马上离职也不会对正常的生 产经营造成不利的影响,企业应尽快与期办理交接工作。 3、尽可能降低劳动者”自动离职”带来的损失： 在规章制度里规定”连续旷工 XX 天属于擅自离职”,同时规定对旷 工和擅自离职等的处理程序。 4、劳动者”因用人单位过错”解除劳动合同时怎么办? 5、怎样以劳动者”不符合录用条件”解除劳动合同：必须有明确并 且经过公示的录用条件；必须有证据证明劳动者不符合录用条件； 试用期满后不得再以不符合录用条件而解除劳动合同；因劳动者在 试用期间被证明不符合录用条件的,无需支付经济补偿金。 6、怎样以劳动者”严重违反规章制度”解除劳动合同：用人单位必 须制定出具备法律效力(内容合法,程序合法,经过公示)的规章制度, 并在规章制度当中明确界定严重违反规定的情形；对于要求员工通 常必须做到的规章制度条款,可以制成员工守则,便于员工学习,常握 和执行；留有员工严重违反规定的证据,如员工本人签字的检讨书, 惩处单等.建立并完善日常书面行文制度和档案保管制度.尤其是有 关违纪事件的资料更应妥善保管。 7、怎样以劳动者”严重失职”解除劳动合同 关键在于严重失职有无对造成公司重大损害,通常由公司内部规章制 度规定。 8、怎样以劳动者”有双重劳动关系”解除劳动合同 在劳动合同约定或者规章制度当中明确规定禁止同时与其他用人单 位建立劳动关系,并将此作为严重违反规章制度的行为。 9、怎样以劳动者”有欺诈行为”解除劳动合同 用人单位应当建立行之有效的入职审查制度,并且适当运用知情权的 法律规定.让应征者作真实性声明和承诺,并签字确认.一旦发现员工 有虚假信息,即可以此为据行使单方解除权。 10、怎样以劳动者”被追究刑事责任”解除劳动合同 必须具备以下三个要件:劳动者的行为已经构成犯罪；被人民法院依 法判刑；判决属于生效判决。 11、怎样以劳动者”医疗期满”解除劳动合同 必须具备以下四个要件:劳动者属于患病或非因工负伤。劳动者的医 疗期已经结束；劳动者不能从事原工作；调整岗位后仍不能从事。 12、怎样以劳动者”不能胜任工作”解除劳动合同 必须满足以下三个条件:劳动者不胜任本职工作；对劳动者进行了重 新培训或调岗；重新培训后仍不能胜任原工作或者调整岗位后不能 胜任新岗位。 13、怎么以”客观情况发生重大变化”解除劳动合同： 必须满足以下三个要件:订立合同所依据的客观情况发生重大变化； 变化结果导致合同无法履行；当事人双方协商变更合同但没有达到 一致意见。 14、怎么选择非过失性解除劳动合同的方式 非过错情形:患病或非因工负伤,医疗期满后不能从事原工作;劳动者 不能胜任工作,经培训或调岗后仍不能胜任;劳动合同订立时所依据 的客观情况发生重大变化。企业有两种选择:一是提前三十日书面通 知,二是额外支付一个月工资。 15、怎样以”经济性裁员”单方解除劳动合同 必须按照规定支付经济补偿金。 16、合理规避用人单位单方解除劳动合同的限制 17、规范用人单位单方解除劳动合同的限制 18、怎样正确终止劳动合同 劳动合同期满：劳动者到了退休年龄的,劳动合同不一定终止,只有 劳动者开始依法享受基体养老保险待遇,劳动合同才可以终止.根据 劳动和社会保障部的解释(劳社厅函 2001 第 125 号),国家法定的企 业职工退休年龄,是指国家法律规定的正常退休年龄,即男年满 60 周 岁,女工人年满 50 周岁,女干部年满 55 周岁。 终止合同后,关于企业应支付经济补偿金的几种情形:A 如果用人单 位同意续签,且维持或者提高劳动合同约定的条件,而劳动者不同意 续订的,劳动合同终止,单位不需要支付经济补偿金。B 如果用人单 位同意续签,但降低劳动合同约定的条件,劳动者不同意续订的,劳动 合同终止,单位需要支付经济补偿金,劳动合同终止,单位需要支付经 济补偿金。C 如果用人单位不同意续订,无论劳动者是否同意续订, 劳动合同终止,单位需要支付经济补偿金。 劳动合同逾期终止的几种情形:A 从事接触职业病危害作业的劳动者 未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病人在诊断或者医学观察 期间的。B 劳动者患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧 失劳动能力的。C 劳动者患病或非因工负伤,在规定的医疗期内的。 D 女职工在孕期,产期,哺乳期的。E 劳动者在本单位连续工作满 15 年,且距法定退休年龄不足 5 年的。F 法律,行政法规规定的其他情形。 19、巧妙规避解除或终止劳动合同的”经济补偿金” 协商解除劳动合同时,尽量让劳动者主动提出。严格按规定制定合法 的规章制度;及时足额支付劳动报酬;依法为劳动者缴纳社保险；招 聘时尽到主动告知义务；禁止任何可能导致劳动者解除合同的违法 情形。能够以过错性解除的,就尽量不以非过错性解除。 20、正确计算应向劳动者支付的”经济补偿金”数额 年限计算标淮:按劳动者在本单位的工作的年限,每满一年支付一个 月工资的标准向劳动者支付.六个月以上不满一年的,按一年计算.不 满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿.需注意,本单位工 作的年限,而不是本单位连续工作的年限.即使劳动关系有中断,也可 以合并计算工作年限.此外,还要注意,在我国法律中,以上,以下,以 内,届满,一般包括本数；所称的不满,以外,一般不包括本数.因此, 工作时间正好六个月的,经济补偿按照一个月的工资。 工资计算基数:规定工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二 个月的平均工资.这里的工资是指劳动者的应得工资,一般包括:计时 工资,计件工资,奖金,津贴和补贴,加班加点工资。根据规定,个人因 与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入,其收入在当地上 年职工平均工资 3 倍数额以内的部分,免征个人所得税。 21、恰当选择向劳动者支付”赔偿金”的情形 应当在员工按规定办结工作交接时再向劳动者支付经济补偿金。 22、避免出现应向劳动者支付”赔偿金”的情形 23 依法向劳动者索取”赔偿金” 赔偿责任是指:招录费用;培训费用;合同约定的其他培偿 24、正确办理解除或终止劳动合同的手续 提前书面通知劳动者解除或终止劳动合同；对从事有职业危害作业 的员工进行健康检查；与劳动者办理工作交接；结算薪金,按规定支 付经济补偿金；出具解除或终止劳动合同的证明；办理档案和社保 关系转移手续；妥善保管已经解除或者终止的劳动合同文本,至少保 两年备查。 25、正确出具解除或终止劳动合同的文书 最好不要用开除等字眼,尽量用规范说法”解除劳动合同”或”解除 劳动关系”；解除或终止劳动合同证明最好当面交给员工,并要求当 事人签字确认。 规章制度的风险规避 1、依法建立和完善规章制度根据劳动合同法的要求,依法建立和完善劳动规章 制度.对于现行的规章制度,如果有不符合劳动合同法等规定的,应尽快予以修改 所制定的规章制度,必须具备发生效力的要件,主要包括:内容合法,程序合法,经 由公示。 2、规章制度的制定主体要适格 3、规章制度的内容要合法 4、规章制度的内容要合情合理 5、规章制度的内容不能违反劳动合同 6、规章制度的内容不能违反公序良俗 7、规章制度最好是经过民主程序制定向所有的员工发出书面通知,附上企业规 章制度,请员工阅读并提出意见或建议,同时签字确认。对于新入职的员工,可在 新员工入职培训时发放规章制度,要求其阅读并提出意见或者建议,同时签字确 认.对于员工所提出的意见或建议(包括要求修改的意见),不论是否接受,都应给 予书面答复并形成书面记录.要求相关职工签字。若企业觉得有必要对规章制度 进行修改,要按照劳动合同法的规定对其他所有职工都再进行一遍民主程序。 8、规章制度经过公示才有法律效力用人单位规章制度必须要向全体职工公示, 否则不对职工产生效力.可以采取以下方式:在入职登记录增加声明条款。在劳 动合同中约定,员工已学习了解企业相关规章制度,并承诺遵守,违反愿意接受规 定的处罚.将规章制度交由每个职工阅读,并且在阅读后签字确认.签字确认,可 以通过制作表格进行登记,也可以制作单页的声明由职工签字,内容包括职工确 认已经阅读并且承诺遵守.保留已经公示的证据 9、组建并发挥工会以沟通协调作用 特殊用工的风险防范 1、谨防劳务派遣形成事实劳动关系 劳务派遣的最大特点是招聘与使用相分离, 劳务派遣单位 招聘员工,但不使用员工,用工单位不招聘员工,但使用员工, 从而形成”有关系没劳动,有劳动没关系”的特殊形态. 要选择具有劳务派遣合法资质的单位,比如其注册资本不得 少于 50 万元. 在使用劳务派遣用工时,企业可以要求劳务派遣单位提供其 与劳动者所签订的劳动合同 要求被派遣劳动者在劳务派遣协议上签字 2、谨慎签署”劳动派遣协议” 3、劳动派遣用工是有法律限制的 4、依法保护被派遣劳动者的权益 5、用工单位要履行相应的义务 6、用工单位需要承担连带赔偿责任 7、合理使用非全日制用工 入职登记表 到职日期: 姓名 到职部门: 到职岗位(职务): 性别 出生年月 学历 婚否 民族 专业 毕业学校 健康状况 户籍所在地 身份证号码 参加工作时间 联系电话 电子邮件 联系地址 英语水平 计算机水平 原工作单位 离职原因 起止时间 学校 学历或资格证书 起止时间 工作单位 职务 教育经历 工作经历 本人保证所填写的上述信息真实,准确。如因提供虚假或遗漏相关信息导致 声明 签名 用人单位误解而与本人签订劳动合同的，在试用期内，用人单位可以本人 不符合录用条件而解除劳动合同；在试用期过后劳动合同期限内，用人单 位可以因本人严重违反用人单位的规章制度而与本人解除劳动合同关系。 日期 劳动合同签收登记表 单位： 年 月 日 序号 姓名 部门 职位 合同编号 收到人签名 收到日期 解除（终止）劳动合同证明书 兹有 同志，于 劳动合同期限为 年 工作为期限）。因 ）项规定于 年 月 年 月 至 日 被我单位录用，并签订 年劳动合同， 月 日 年 月 日（或无固定期限，以完成一定的 ，根据《劳动合同法》第 条（ 日解除（终止）劳动合同。 特此证明。 （用人单位盖章） 年 月 日 签收回执 本人已收到 （终止）劳动合同证明书》。 公司于 年 被通知方（签名或盖章） 年 月 日 月 日出具的《解除 注备 续订劳动合同通知书 ： 您于 年 月 日与公司所签的劳动合同的期限即将于 届满，公司决定继续与你续订劳动合同。如同意续订合同，请于 月 年 月 日上/下午 刻到 （部门）办理续订劳动合同手续。如不同意续订合同，请于 日前以书面方式答复单位 日 时 月 特此证明。 （用人单位盖章） 年 月 日 签收回执 本人已收到 动合同通知书》。 公司于 年 月 日发出的《续订劳 被通知方（签名或盖章） 年 月 日 劳动合同续签申请表 姓名 部门 职位 年龄 学历 入职日期 毕业院校 专业 现劳动合同期限 申请续签合同期限 年 月 日至 □固定期限 年 月 日至 □无固定期限 □以完成一定工作任务为期限 年 年 月 月 日 日 申请日期 予以续签 不予续签 直接上级意见 □ □ 人力资源部门意见 □ □ 理由 备注 解除劳动合同通知书（用人单位单方解除） 您与 （员工工号： 公司于 年 ） 月 日签订/续订的劳动合同，因您具有下列第 项情形，根据《 公司劳动合同管理制度》 第 条第 款的规定，决定从 年 月 日起解除劳动合同。 1、试用期内不符合录用条件。 2、严重违反公司规章制度。 3、严重失职，营私舞弊，给公司造成重大损害。 4、与其他用人单位建立劳动关系，严重影响工作或经公司提出仍不改正。 5、订立劳动合同过程中有欺诈，胁迫，乘人之危的行为。 6、被依法追究刑事责任。 7、患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事公司另行安排的工作。 8、不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作。 9、劳动合同所订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经双方 协商不能就变更劳动合同达成协议。 10、请您于 年 月 日前到人力资源部办理劳动合同解除手续。 特此通知！ 通知方（签名或盖章） 年 月 日 签收回执 本人已收到 劳动合同通知书》。 公司于 年 月 日发出的《解除 被通知方（签名或盖章） 年 月 日 终止劳动合同通知书 （员工工号： ） 您与 公司于 年 月 日签订/续订的劳动合同，因下列第 因，根据《 公司劳动合同管理制度》 第 条第 款的规定，决定从 年 月 日起解除劳动合同。 1． 劳动合同期满。 2． 您已经开始依法享受基本养老保险待遇。 3． 公司被依法宣告破产。 4． 公司被吊销营业执照，责令关闭，撤销或者公司决定提前解散。 5． 法律法规规定的其他情形 。 请您于 年 月 日前到人力资源部办理劳动合同解除手续。 特此通知！ 通知方（签名或盖章） 年 签收回执 月 日 项原 本人已收到 劳动合同通知书》。 公司于 年 月 日发出的《终止 被通知方（签名或盖章） 年 月 日 社会保险与员工福利管理制度 社会保险 第一条 社会保险是由国家规定的具有社会性，强制性，互济性和福利性的一种制度。公司 按照规定参加社会养老保险，医疗保险，工伤保险，失业保险，生育保险。人力资 源部应认真执行或配合有关部门做好各项保险的结算，统计工作，促进社会保险制 度改革的健康发展。 第二条 各项保险费用的提取，缴纳，使用，管理按规定办理。公司计提的工资总额，按上 级有关部门的政策规定执行，计算口径应与年报工资总额相一致，开支必须与财务 部门的实际支出相一致。 第三条 在处理社会保险待遇时，应正确计算工龄，区别一般工龄和连续工龄；掌握工伤与 非工伤的界限。 员工福利 第四条 员工福利是员工分配部门的延伸。 第五条 员工福利分集体福利和个人福利。集体福利包括员工集体文化福利，员工集体生活 福利，即员工在公司工作期内的培训等等。个人福利包括婚丧假，年假，以及女职 工产假，哺乳假待遇。同时，社会保险也是员工福利的一项重要内容。
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劳动仲裁法解读
劳动仲裁法 劳动仲裁法解读一：立法目的 第一条 为了公正及时解决劳动争议，保护当事人合法权益，促进劳 动关系和谐稳定，制定本法。【解读】本条是关于本法立法目的的规 定。 劳动争议，也称劳动纠纷、劳资争议，是指用人单位和劳动者 在执行劳动方面的法律法规和劳动合同、集体合同的过程中，就劳动 第一条 为了公正及时解决劳动争议，保护当事人合法权益，促进 劳动关系和谐稳定，制定本法。 【解读】本条是关于本法立法目的的规定。 劳动争议，也称“劳动纠纷”、“劳资争议”，是指用人单位和劳 动者在执行劳动方面的法律法规和劳动合同、集体合同的过程中， 就劳动的权利义务发生分歧而引起的争议。双方并不是处于平等主 体的地位。劳动争议不同于民事争议,用人单位和劳动者双方存在管 理和被管理关系,双方并不是处于平等主体的地位。劳动争议的特点 是：第一，劳动争议的主体是劳动关系双方，即发生在用人单位和 劳动者之间，二者之间形成了劳动关系，因而所发生的争议称为劳 动争议；第二,劳动争议必须是因为执行劳动法律、法规或者订立、 履行、变更、解除和终止劳动合同而引起的争议。有的争议虽然发生 在用人单位和劳动者之间，但争议的内容不涉及劳动合同和其他执 行劳动方面的法律、法规方面的问题，如劳动者一方因为与用人单 位发生买卖合同方面的纠纷，属于民事争议，不是劳动争议。近几 年来，随着工业化、城镇化和经济结构调整进程的加快，企业制度 改革不断深化，企业形式和劳动关系日趋多样化，劳动用工制度发 生深刻变革，劳动争议案件数量大幅度上升，争议案件日趋复杂， 争议内容日益多样化，调处难度加大；同时，劳动争议处理周期 长，劳动者维权成本高，以及仲裁与诉讼不衔接等问题的存在，影 响了对劳动争议案件的公正及时处理。为了解决这些问题，有必要 制定专门的劳动争议调解仲裁法，进一步完善劳动争议处理的程序 制度，公正及时解决劳动争议，促进劳动关系和谐稳定。2007 年 8 月劳动争议调解仲裁法（草案）提交十届全国人大常委会第二十九 次会议审议，经过三次审议，全国人大常委会第三十一次会议审议 通过了本法。根据本法第 1 条的规定，本法的立法目有三层含义: 一、公正及时解决劳动争议 公正及时是解决劳动争议的一项基本原则。本法从性质上说是程序 法，通过规范劳动争议调解仲裁的具体程序制度，使劳动争议得到 公正及时地处理。因此，劳动争议处理机构应当公正执法、依法保障 双方当事人的合法权益，对当事人在适用法律上一律平等，不得偏 袒或者歧视任何一方；同时，劳动争议在处理时应注意及时处理， 防止久拖不决。劳动争议案件具有特殊性，它关系到劳动者的就业、 劳动报酬、劳动条件、社会保险等切身利益问题，如不及时予以处 理，势必会影响劳动者及其家庭的生活，也不利于用人单位生产秩 序的稳定，甚至影响社会稳定。所以劳动争议处理机构在处理劳动 争议时，必须要贯彻及时快速处理原则，以保护双方当事人的合法 权益。 二、保护当事人的合法权益 劳动关系的双方当事人为劳动者和用人单位，劳动争议调解仲裁法 作为处理劳动争议的专门法，既保护劳动者的合法权益，也包括用 人单位的合法权益。关于劳动争议调解仲裁法的立法目的是“保护 当事人合法权益”，还是“保护劳动者合法权益”，在立法过程中 一直有争议：一种意见认为，劳动争议调解仲裁法属于劳动法律范 畴。按照国际上劳动立法的通行规则，应当对劳动者一方予以倾斜 性的保护。因为用人单位和劳动者显然在实际地位上不平等，用人 单位通常处于强势，而劳动者一方通常处于弱势，因此劳动关系具 有不平衡性,本法应当对劳动者予以倾斜性的保护，将立法目的确定 为“保护劳动者的合法权益”；而另一种意见认为，这部法律虽然 属于劳动法律序列，但其性质上是一种程序法，应当体现当事人在 程序上平等的基本原则，否则与程序法的性质不符。建议将立法目 的明确为“保护当事人的合法权益”。面对这两种不同意见，立法 机关经过认真研究认为：一方面，本法作为一部程序法，程序法的 性质决定了必须要平等地保护双方当事人在程序上的合法权利，因 此，将本法的立法目的定位在“保护当事人的合法权益”是适当 的；另一方面，考虑到劳动争议的双方――用人单位和劳动者的实 际地位不平等，劳动者作为弱势一方，应当予以适当倾斜性的保 护，在这方面可以在 “对调解协议申请支付令”、“一裁终局”等 一些具体的程序制度的设计上有所体现，但在立法目的上不宜只规 定“保护劳动者的合法权益”。 三、促进劳动关系和谐稳定 劳动争议最根本的特点就在于其主体一方是劳动者，这一特点决定 了劳动争议处理的重要性。劳动争议直接关系到劳动者基本生活的 维持和工作权利的实现，也关系到其家庭的维持和稳定问题，因 此，劳动争议是一个带有社会性的问题。必须解决现实中存在的突 出问题：时效短、周期长、维权成本高、用人单位恶意延长劳动争议 处理期限等。通过公正及时地处理劳动争议，维护劳动者的合法权 益，使他们能够分享社会发展成果，有利于构建和谐稳定的劳动关 系。如果说劳动法、劳动合同法是从实体上维护劳动者的合法权益， 促进劳动关系和谐稳定的话，那么本法则是从程序上维护劳动关系 当事人的合法权益，促进劳动关系的和谐稳定。 劳动仲裁法解读二：调整范围 第二条 中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争 议，适用本法： （一） 因确认劳动关系发生的争议； （二） 因 订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三） 因除 名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四） 因工作时间、休息休假、 第二条 中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动 争议，适用本法： （一） 因确认劳动关系发生的争议； （二） 因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争 议； （三） 因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四） 因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳 动保护发生的争议； （五） 因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发 生的争议； （六） 法律、法规规定的其他劳动争议。 【解读】 本条是关于本法适用范围的规定。 本法适用于下列劳动争议事项的处理： 一、因确认劳动关系发生的争议 劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的 管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。因确认劳动关系 是否存在而产生的争议属于劳动争议，适用劳动争议调解仲裁法。 在实践中，一些用人单位不与劳动者签订劳动合同，一旦发生纠 纷，劳动者往往因为拿不出劳动合同这一确定劳动关系存在的凭证 而难以维权。为了更好地维护劳动者的合法权益，劳动争议调解仲 裁法将因确认劳动关系发生的争议纳入了劳动争议处理范围，劳动 者可以就确认劳动关系是否存在这一事由，依法向劳动争议调解仲 裁机构申请权利救济。 二、因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议 劳动合同，是指劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和 义务的协议。用人单位与劳动者的劳动关系，涉及到订立、履行、变 更、解除和终止劳动合同的全过程。对于在这一过程中任何一个环节 发生的争议，都可以适用劳动争议调解仲裁法来解决。根据劳动合 同法的规定，用人单位应当自用工之日起即与劳动者建立劳动关 系。建立劳动关系，应当同时订立书面劳动合同，并建立职工名册 备查，这是第一个环节――订立劳动合同；劳动合同的履行，是指 劳动合同在依法订立生效后，双方当事人按照劳动合同约定的条 款，完成劳动合同规定的义务，实现劳动合同规定的权利的活动， 这是第二个环节；变更劳动合同，是指用人单位和劳动者双方对依 法订立的劳动合同的条款所作的修改和增减，这是在履行劳动合同 中发生的一种特殊情况，不是每一个劳动者都会遇到的；劳动合同 的解除和终止是整个劳动用工过程中的最后一个环节。劳动合同的 解除是指用人单位和劳动者双方在合同期满前，提前终止劳动合同 的法律效力，解除双方的权利义务关系的行为。劳动合同的终止， 是指劳动合同规定的劳动合同履行期限届满，或者因为双方或者一 方当事人出现法定的情形而使劳动合同无法履行，因而双方的劳动 合同权利义务关系结束的情形。在上述整个劳动用工过程中发生的 劳动争议的处理，都可以适用劳动争议调解仲裁法。 三、因除名、辞退和辞职、离职发生的争议 这一类劳动争议是由于解除和终止劳动关系而引发的争议。所谓除 名，是指根据《企业职工奖惩条例》的规定，职工无正当理由经常旷 工，经批评教育无效，连续旷工时间超过十五天，或者一年以内累 计旷工时间超过三十天的，企业有权予以除名。所谓辞退，是指用 人单位依照法律规定的条件和程序，解除与其工作人员的工作关 系；所谓辞职，是指劳动者根据本人的意愿，辞去所担任的职务， 解除与所在单位的工作关系的行为。离职是指劳动者根据本人意 愿，自动解除与所在单位的劳动关系的行为。因除名、辞退和辞职、 离职发生的争议涉及解除和终止劳动关系，适用劳动争议调解仲裁 法。 四、因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生 的争议 因工作时间、休息休假发生的争议，主要涉及用人单位规定的工作 时间是否符合有关法律的规定，劳动者是否能够享受到国家的法定 节假日和带薪休假的权利等而引起的争议；因社会保险发生的劳动 争议，主要涉及用人单位是否依照有关法律、法规的规定为劳动者 缴纳养老、工伤、医疗、失业、生育等社会保险费用而引起的争议；因 福利、培训发生的劳动争议，主要涉及用人单位与劳动者在订立的 劳动合同中规定的有关福利待遇、培训等约定事项的履行而产生的 争议；因劳动保护发生的劳动争议，主要涉及用人单位是否为劳动 者提供符合法律规定的劳动安全卫生条件等标准而产生的争议。 五、因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议 这一项规定的内容涉及劳动者与用人单位因金钱给付问题而发生的 劳动争议。这里主要谈一下“经济补偿”和“赔偿金”。经济补偿是 指根据劳动合同法的规定，用人单位解除和终止劳动合同时，应给 予劳动者的补偿。根据劳动合同法的规定，劳动者因用人单位的过 错而单方提出与用人单位解除劳动合同的；或者用人单位因为劳动 者存在过错之外的原因而单方决定与劳动者解除劳动合同的；或者 用人单位提出动议，与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳 动者支付经济补偿。同时，在用人单位与劳动者终止固定期限劳动 合同或者企业破产、责令关闭、吊销执照、提前解散等情形时，也应 当向劳动者支付经济补偿。 赔偿金是指根据劳动合同法的规定，用人单位应当向劳动者支付的 赔偿金和劳动者应当向用人单位支付的赔偿金。用人单位应当向劳 动者支付的赔偿金，包括：用人单位违反劳动合同法规定与劳动者 约定试用期的，如违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳 动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间 向劳动者支付赔偿金；用人单位未依照劳动合同的约定或者国家规 定及时足额支付劳动者劳动报酬，或者低于当地最低工资标准支付 劳动者工资的，或者安排加班不支付加班费，以及解除、终止劳动 合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，在劳动行政部门 责令限期支付后，逾期仍不支付的，用人单位按应付金额百分之五 十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金；用人单位违反 劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照劳动合同法规 定的解除终止劳动合同的经济补偿标准的二倍支付赔偿金；用人单 位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同 的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，或者用人单位违反本法规 定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限 劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资等等。 劳动者向用人单位支付的赔偿金，包括劳动者违反劳动合同法规定 解除劳动合同，或者违反劳动合同约定的保密义务或者竞业限制给 用人单位造成损失所应当承担的赔偿金。 六、法律、法规规定的其他劳动争议 这是一项兜底的规定。除了上述劳动争议事项外，法律、行政法规或 者地方性法规规定的其他劳动争议，也要纳入劳动争议调解仲裁法 的调整范围。 劳动仲裁法解读三：劳动争议处理原则 第三条解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重 调解的原则，依法保护当事人的合法权益。【解读】本条是关于解决 劳动争议应当遵循的原则方面的规定。 一、解决劳动争议必须根据 事实、从实际出发 所谓事实，就是发生的事情，即各种事态的客观 第三条 解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及 时、着重调解的原则，依法保护当事人的合法权益。 【解读】 本条是关于解决劳动争议应当遵循的原则方面的规定。 一、解决劳动争议必须根据事实、从实际出发 所谓事实，就是发生的事情，即各种事态的客观存在。人们可 以将发生和存在的一切现象和状态（包括精神的或物质的）都称为 事实。罗素曾指出“事实的意义就是某件存在的事物，不管有没有 人认为它存在还是不存在”。但是牵涉到利益纠纷的时候，尽管是 对于同一存在的事实，当事人的认识或者说主张也可能并不一致。 那么认清事实，就成为处理和解决各种争议案件的前提和基础。为 了解决劳动争议，我们要坚持马克思主义的认识论和方法论，坚持 实事求是，一切从具体实际出发，注重证据，注重调查研究,还客观 事实以本来面目，并以客观事实作为分清当事人是非曲直和裁判的 依据。 二、解决劳动争议必须以依法保护当事人的合法权益为归宿 由于劳动关系双方的利益存在差异，劳动争议的发生不可避 免，而经济体制和劳动制度的改革更使双方的利益矛盾凸显，导致 劳动争议大幅度增加。劳动争议处理制度为双方当事人开通了权利 救济渠道，使争议能够依照法律途径解决。劳动争议处理机构通过 依法受理和审理劳动争议案件，对当事人的合法权益予以维护，对 违法或不适当的行为予以纠正，从而起到保护劳动者和用人单位双 方的作用。解决劳动争议的过程中要时刻牢记，调解、仲裁乃至诉讼 程序的归宿和落脚点都是为了依法保护当事人的合法权益。作为一 部程序法，如何真正体现出对当事人合法权益的保护呢？可以体现 在以下两个方面：第一，遵循劳动争议调解仲裁法规定的程序，能 够公正、及时地解决当事人之间的劳动争议，使当事人的合法权益 得到尊重和维护，这是作为一部程序法应有的工具价值；第二，遵 循劳动争议调解仲裁法规定的程序，合法、公正地对待当事人，体 现出应有的尊重和人文关怀，给当事人一种可以信任法律的感觉， 即使没能尽如当事人之意也能让其信服地缓和矛盾，这是劳动争议 调解仲裁法自身应当具备的程序法价值。因此，解决劳动争议的过 程中对当事人合法权益的维护也是两个方面的：既要维护当事人在 实体法上的实体权利，又要充分尊重当事人在程序法上的程序权 利。 三、解决劳动争议应当遵循合法、公正、及时的原则 所谓“合法”，是指劳动争议处理机构在调解、仲裁过程中坚 持以事实为根据，以法律为准绳，依法处理劳动争议案件。也就是 说，调解、仲裁的程序、方法和内容都不得违反法律，不得损害国 家、集体和他人的权益。需要注意的是，这里“合法”一词所指的 “法”是一个广义的概念，既包括劳动实体法也包括处理劳动争议 的程序法，还包括相关的行政法规和政府规章，如《劳动争议仲裁 委员会组织规则》、 《劳动争议仲裁委员会办案规则》等。还有依法签 订的劳动合同、集体合同以及依法制定并经职工代表大会或者职工 大会讨论通过的企业规章制度，都可以作为处理劳动争议案件的依 据。与诉讼程序不同的是，由于调解、仲裁自身的灵活性，只要不违 反法律规定，调解、仲裁可以依据政策文件、道德观念等促使当事人 达成调解协议或者作出仲裁裁决。 所谓“公正”，是指在处理劳动争议的过程中，调解和仲裁机 构能够公平正义、不偏不倚，保证争议当事人处于平等的法律地 位，具有平等的权利和义务，并对人们之间权利或利益关系进行合 理的分配。坚持公正原则是正确处理劳动争议的基本前提。由于劳动 者和用人单位存在着隶属关系，在现实劳动关系中，劳动者应当服 从用人单位的管理和指挥，劳动者相对于用人单位处于弱势地位。 劳动争议处理机构一定要坚持公正原则，防止把这种不对等关系带 到劳动争议处理程序中，确保劳动者和用人单位在劳动争议解决程 序中处于平等地位，任何一方都没有超越另一方的特权。追求这样 一种让当事人满意的“公平”，就是追求劳动争议处理的裁判标准 公正、程序公正和结果公正。因此，必然要求严格地适用实体法，依 照程序法的规定，准确地认定证据和发现客观事实、综合考虑和平 衡当事人的各种权益等。 所谓“及时”，是指遵循劳动争议处理法律法规规定的期限， 尽可能快速、高效率地处理和解决劳动争议。劳动争议与其他争议的 一个重要区别就是，劳动争议与劳动者的生活、企业生产密切相 关，一旦发生争议，不仅影响生产、工作的正常进行，而且直接影 响劳动者及其家人的生活，甚至影响社会的稳定。因此对劳动争议 必须及时处理，及时保护权利受侵害一方的合法权益，以协调劳动 关系，维护社会和生产的正常秩序。劳动争议一旦发生，当事人应 及时申请处理，调解委员会和仲裁委员会应及时处理，对于处理结 果当事人应及时执行。对调解、仲裁不服的，也应及时提起诉讼，寻 求救济。需要注意的是， 及时原则要求在法定期限或者合理期限 内解决劳动争议，要求参与劳动争议处理的各方积极配合，反对拖 延、耽误；另一方面，及时原则要求保证当事人充分行使其程序权 利，保证劳动争议案件的处理质量，反对草率、一味求快。 合法、公正、及时可以说都是普适性的法律原则。任何争议案件 的解决都必须同时遵循合法原则、公正原则和及时原则，它们虽然 各自代表着不同的价值追求，但是在处理争议案件的过程又是有机 统一、相辅相成的整体，最终目的都是为了维护当事人的合法权益。 例如劳动法第七十八条规定：“解决劳动争议，应当根据合法、公 正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。” 四、解决劳动争议应当遵循着重调解的原则 调解是指在第三人的主持下，依法劝说争议双方进行协商，在 互谅互让的基础上达成协议，从而消除矛盾的一种方法。劳动争议 属于人民内部矛盾，劳动者与用人单位不存在对立的不可调和的矛 盾，经过说服教育和协商对话就有可能及时解决纠纷，化解矛盾， 而且由于调解气氛平缓，方式温和，易于被双方接受，因此各国都 重视采用调解方法，使之成为解决劳动争议的重要手段。劳动法第 七十七条规定：“用人单位与劳动者发生争议，当事人可以依法申 请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。调解原则适用于仲裁和 诉讼程序。”由此可见，着重调解原则包含两方面的内容：一是调 解作为解决劳动争议的基本手段贯穿于劳动争议的全过程。即使进 入仲裁和诉讼程序后，劳动争议仲裁委员会和人民法院在处理劳动 争议时，仍必须先进行调解，调解不成的，才能做出裁决和判决。 二是调解必须遵循自愿原则，在双方当事人自愿的基础上进行，不 能勉强和强制，否则即使达成协议或者作出调解书也不能发生法律 效力。 随着当前市场经济的发展，劳动争议数量持续上升、快速增 长，调解作为一种便捷途径对于解决劳动争议的作用越来越大，而 且日益凸显出其他争议解决方法所没有的优越性：第一，劳动争议 通过调解解决，不仅节省了争议双方在人力、财力上的支出，同时 也能够大大减轻劳动争议仲裁机构和人民法院的工作压力，从而起 到节约仲裁资源和诉讼资源、最大限度地减少社会成本的作用。第 二，调解是解决劳动争议的第一步。企业劳动争议调解委员会等调 解组织如果能够在第一步就把问题解决好，那么大量的劳动争议就 能够在基层被消化、处理。这样就可以在节约成本的同时，避免矛盾 进一步扩大，大大减少劳动争议带来的负面影响。第三，调解解决 争议的方式是民主协商，相互不伤和气，这种氛围下争议双方不仅 容易达成一致，而且所达成的调解协议也更容易让当事人遵守和履 行。企业和劳动者在互谅互让中增进了解、消除隔阂，又反过来调动 了劳动者和企业的积极性，有利于维护劳动关系的和谐稳定。第 四，充分利用、整合我国目前存在的基层人民调解组织、企业调解委 员会以及在街道、乡镇设立的具有调解职能的组织的调解资源，更 有利于化解矛盾于基层，有利于社会的和谐稳定。充分发挥调解组 织的作用，对于劳动争议的合法、及时、公正解决很有好处。2006 年 全国处理劳动争议案件 6.5 万件，调解成功率达到 79%。 劳动争议调解仲裁法草案曾经研究将调解作为劳动争议处理的 必经程序，就是考虑到调解对于解决劳动争议的重要性和优越性。 但是，在进一步研究修改的过程中，为了预防人为地延长劳动争议 的处理周期，并与司法实践中一贯实行的调解自愿原则保持一致， 劳动争议调解仲裁法仍将调解作为自愿选择的程序，但在总则中强 调要坚持着重调解的原则，充分发挥调解在解决劳动争议中的积极 作用。 劳动仲裁法解读四：当事人的协商和解 第四条 发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会 或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。 【解读】 本条是 关于发生劳动争议，劳动者可以与用人单位进行协商和解的规定。 劳动争议的协商是指发生争议的劳动者与用人单位通过自行协商， 或 第四条 发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请 工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。 【解读】 本条是关于发生劳动争议，劳动者可以与用人单位进行 协商和解的规定。 劳动争议的协商是指发生争议的劳动者与用人单位通过自行协 商，或者劳动者请工会或者其他第三方共同与用人单位进行协商， 从而使当事人的矛盾得以化解，自愿就争议事项达成协议，使劳动 争议及时得到解决的一种活动。这是解决劳动争议的一个环节。发生 劳动争议后，由当事人双方进行协商和解，有利于使劳动争议在比 较平和的气氛中得到解决，防止矛盾激化，促进劳动关系和谐稳 定。 劳动法没有规定劳动争议的协商和解制度。国务院于 1993 年出 台的《企业劳动争议处理条例》规定了劳动争议的协商和解问题，即 劳动争议发生后，当事人应当协商解决。本法在《企业劳动争议处理 条例》的基础上，进一步完善了这一制度，除了规定发生争议的双 方当事人可以自行协商和解外，还增加规定了劳动者可以请工会或 者第三方共同与用人单位进行协商。这主要是考虑到劳动者与用人 单位相比，通常处于弱势地位，如果单纯由劳动者与用人单位进行 协商和解，双方由于存在地位上的不平衡性，通常很难达成和解协 议，因此本法增加了劳动者可以请工会或者第三方帮助共同与用人 单位进行协商的规定，目的是通过工会和第三方的加入，促成用人 单位与劳动者能够坐下来协商，进而达成和解协议，充分发挥“协 商”这一方式在处理劳动争议方面的作用。这里“第三方”可以是 本单位的人员，也可以是本单位以外的，双方都信任的人员。 协商和解成功后，当事人双方应当签订和解协议。这里应当指 出的是，协商这一程序，完全是建立在双方自愿的基础上，任何一 方，或者第三方都不得强迫另一方当事人进行协商。如果当事人不 愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，另一方当事人仍 然可以向劳动争议调解组织申请调解，或者向劳动争议仲裁机构申 请仲裁。 劳动仲裁法解读五：劳动争议处理的基本程序 第五条 发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协 议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者 达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议 仲裁委员会申请仲裁； 对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉 讼 第五条 发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成 和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解 不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申 请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法 院提起诉讼。 【解读】本条是关于劳动争议处理的体制的规定。 我国目前的劳动争议处理制度可以用“一调一裁两审”来概 括，即发生劳动争议后，当事人除先进行协商外，可以申请劳动调 解，调解不成，或者不愿意调解的，当事人可以向劳动争议仲裁委 员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼，其 诉讼程序按照民诉讼法的规定，实行两审终审制。“一调一裁两 审”的制度将仲裁作为诉讼的一个前置程序，不经仲裁，当事人不 能直接向人民法院提起诉讼。在立法过程中，有的意见建议将这种 仲裁前置的程序，修改为“或裁或审”，即由当事人选择，仲裁或 者诉讼，不再将仲裁作为必经程序，由于减少了一个必经仲裁程序 环节，可以解决劳动争议处理时间长的问题。经过立法机关反复研 究认为，现行的“一调一裁两审”劳动争议处理程序经过二十多年 的实践，已经被社会所接受，能够充分发挥调解和仲裁的作用，使 劳动争议尽可能在比较平和的气氛中得到解决，尽量减少打官司。 同时，也有利于劳动争议在最初阶段予以化解，也就不存在周期长 的问题了。此外，劳动合同与民事合同不同，劳动合同法确立了由 政府、工会、企业建立的三方协调机制，劳动行政部门作为政府的主 管部门应当督促当事人履行义务，有责任在劳动争议的处理过程中 发挥作用，这也是一些国家的通行做法。为了快速处理劳动争议， 解决劳动争议处理周期过长的问题，劳动争议调解仲裁法对现行劳 动争议处理“一调一裁两审”体制进行重大变革，实行对涉及金额 不大的追索劳动报酬、经济补偿、养老金或者赔偿金的争议，以及因 执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的 争议一裁终局的制度，对这部分争议案件，劳动争议仲裁委员会的 裁决为终局裁决，使劳动纠纷终止于仲裁环节，不再走完全过程， 有效解决周期长的问题，真正降低劳动者的维权成本。 一、申请调解 劳动争议的调解是指在劳动争议调解委员会的主持下，在双方 当事人自愿的基础上，通过宣传法律、法规、规章和政策，劝导当事 人化解矛盾，自愿就争议事项达成协议，使劳动争议及时得到解决 的一种活动。 发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议 后不履行的，可以向劳动调解组织申请调解。劳动调解组织包括： 一是企业劳动争议调解委员会；二是依法设立的基层人民调解组 织；三是在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。这里要 指出的是，调解程序也是一个自愿程序，当事人不愿调解的，可以 直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；如果自劳动争议调解组织收 到调解申请之日起十五日内没有达成调解协议，或者达成调解协议 后在协议约定的期限内，一方当事人不履行的，另一方当事人可以 向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 《企业劳动争议处理条例》规定了着重调解的原则，劳动争议调 解仲裁法在此基础上，进一步强化了调解原则，体现在：一是扩大 了劳动争议调解组织的范围。劳动法和《企业劳动争议处理条例》规 定的劳动争议调解组织仅限于企业内部的劳动争议调解委员会，劳 动者与企业发生劳动争议，只能到企业内部的劳动争议调解委员会 进行调解；而劳动争议调解仲裁法规定除了企业内部的劳动争议调 解委员会外，还增加规定了依法设立的基层人民调解组织和在乡 镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织都可以作为劳动争议 调解组织。劳动者与用人单位发生劳动争议，可以到企业内部劳动 争议调解委员会、基层人民调解组织、在乡镇、街道设立的具有劳动 调解职能的组织中的任何一个申请调解，从而拓宽了当事人申请劳 动争议调解的渠道，同时也进一步加强了劳动争议调解组织的建 设，使各种调解组织充分发挥作用。二是对劳动争议调解程序作了 细化规定。劳动法和《企业劳动争议处理条例》对劳动争议调解的程 序只作了原则性的规定，劳动争议调解仲裁法在此基础上，对劳动 争议的调解程序作了更加具体的规定，包括劳动争议调解的申请、 劳动争议调解的具体要求、劳动调解期限和调解协议的履行，特别 是规定了对涉及金钱给付争议的支付令制度，这些都进一步强化了 调解程序，从而有利于劳动争议在平和的气氛中得以解决。三是明 确规定仲裁庭在作出裁决前应当先行调解。劳动法没有明确规定仲 裁庭在作出裁决前,应当进行调解。而劳动争议调解仲裁法为了强化 重在调解的原则，把调解作为仲裁庭必须做的一项工作，是作出仲 裁裁决前的必经程序。 二、申请仲裁。 发生劳动争议，当事人不愿调解、调解不成或者达成调解协议 后不履行的，可以向劳动仲裁委员会申请仲裁。 仲裁，也称作“公断”，是指争议双方在同一问题上无法取得 一致时，由无利害关系的第三者居中作出裁决的活动。仲裁主要分 为对经济纠纷的经济仲裁和对劳动争议的劳动仲裁。劳动仲裁是指 劳动争议仲裁机构对劳动争议当事人争议的事项，根据劳动方面的 法律、法规、规章和政策等的规定，依法作出裁决，从而解决劳动争 议的一项劳动法律制度。劳动仲裁不同于仲裁法规定的一般经济纠 纷的仲裁，其不同点在于：(1)申请程序不同。一般经济纠纷的仲 裁，要求双方当事人在事先或事后达成仲裁协议，然后才能据此向 仲裁机构提出仲裁申请；而劳动争议的仲裁，则不要求当事人事先 或事后达成仲裁协议，只要当事人一方提出申请，有关的仲裁机构 即可受理。(2)仲裁机构设置不同。仲裁法规定的仲裁机构，主要在 直辖市、省会城市及根据需要在其他设区的市设立；而劳动争议仲 裁机构的设置，主要是在省、自治区的市、县设立，或者直辖市的 区、县设立。(3)裁决的效力不同。仲裁法规定一般经济纠纷的仲裁， “实行一裁终局制度”，即仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷再 申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受 理；劳动争议仲裁，当事人对裁决不服的，除劳动争议调解仲裁法 规定的几类特殊劳动争议外，可以向人民法院起诉。由此可见，劳 动争议的裁决一般不是终局的，法律规定仲裁这一程序，主要是考 虑到这类纠纷的处理专业性较强，由一些熟悉这方面业务的人员来 处理效果比较好，有利于快速、高效地解决纠纷，同时也在一定程 度上减轻了法院的诉讼压力，节约了审判资源。 与诉讼相比，劳动仲裁法律制度具有一定的优越性，包括：一 是快捷。快捷是指用仲裁的方法解决争议，程序简便，时间比较短。 劳动争议需要快速处理，当事人一般都不愿意在纠纷处理上花费很 长时间和很多精力，仲裁正好适应了这一要求。二是专业性强。参加 仲裁的仲裁员是来自劳动和法律方面的专家，具有处理劳动争议的 丰富经验，有利于提高仲裁办案质量。但是，仲裁裁决书发生法律 效力后，当事人不履行仲裁裁决的，仲裁机构不能强制执行，只能 由当事人申请人民法院强制执行。 三、向人民法院提起诉讼。 如果当事人对劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决不服的，除本法 另有规定的外，当事人可以向人民法院提起诉讼。这里的“本法除 另有规定的外”是指本法第四十七条规定的一裁终局的情形。第四 十七条规定：“下列劳动争议仲裁案件，除本法另有规定的外，仲 裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追 索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者法定赔偿金,不超过当地月 最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准 在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。”对于上述劳 动争议案件的裁决，劳动者不服的，可以直接向人民法院提起诉 讼，但是用人单位一方不服的，需要先向法院申请撤销仲裁裁决， 在人民法院作出撤销仲裁裁决的裁定后，用人单位可以就争议事项 向人民法院提起诉讼。 劳动争议调解仲裁法没有对人民法院审理劳动争议案件的程序 进行具体规定。在立法的过程中，是否要将审判程序规定在这部法 律中，存在着两种不同意见：一种意见认为，劳动争议处理应当是 一个完整的过程，包括调解、仲裁和诉讼三个环节，如果只规定调 解和仲裁两个环节，则从法律制度上是不完整的，同时也不利于解 决目前裁审制度中由于仲裁和审判依据不同而导致的不衔接的问 题。建议增加规定审判的程序，同时将法的名称改为“劳动争议处 理法”。另一种意见认为，劳动争议处理制度的确包括调解、仲裁和 诉讼三个环节，但是诉讼是一项统一的制度，要遵守民事诉讼法的 统一规定。按照现行的体制，人民法院对劳动争议案件的受理、审判 和执行都是按照民事诉讼法的规定执行，根据实践需要可以考虑在 适当的时机修改民事诉讼法，对劳动争议案件的特殊诉讼程序作出 规定。这样做有利于维护诉讼制度的统一。经过认真研究，立法机关 采纳了后一种意见，从维护诉讼制度统一的原则出发，没有在劳动 争议调解仲裁法中对劳动争议案件的诉讼程序作具体规定，与此相 适应，法的名称也确定为“劳动争议调解仲裁法”。 劳动仲裁法解读六：劳动仲裁举证责任 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提 供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。【释义】本条是关于当 事人在劳动争议发生后的举证责任的规定。 举证责任，又称证明责 第六条 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提 供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单 位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 【解读】 本条是关于当事人在劳动争议发生后的举证责任的规 定。 举证责任，又称证明责任，是指当事人对自己提出的主张，有 提出证据并加以证明的责任。如果当事人未能尽到上述责任，则有 可能承担对其不利的法律后果。举证责任的基本含意包括以下三 层：第一，当事人对自己提出的主张，应当提出证据；第二，当事 人对自己提供的证据，应当予以证明，以表明自己所提供的证据能 够证明其主张；第三，若当事人对自己的主张不能提供证据或提供 证据后不能证明自己的主张，将可能导致对自己不利的法律后果。 正是举证责任的存在，使得当事人真切地感受到举证的压力，强有 力地促使他们积极举证以打破事实真伪不明的状态。从而能够在查 清事实的基础上，合法、公正、及时地解决劳动争议，保护双方当事 人的合法权益。因此，将举证责任引入到劳动争议处理的程序阶 段，发挥举证责任的法律功能，是完全必要的。 一、谁主张，谁举证 当事人主张事实进行辩论不能空口无凭，而应提供证据加以证 明。谁主张什么谁就应该证明什么，否则，提出的事实将有可能不 被认定。“谁主张，谁举证”这一罗马法中的证明责任分配规则， 是符合自然正义理念的古老经验，也是世界大多数国家正在采用的 一般意义上的举证责任规定。我国民事诉讼法第六十四条规定： “当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。2001 年 4 月 1 日，由最高人民法院制定并已施行的《关于民事诉讼证据的若干规 定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或 者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有 证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的 当事人承担不利后果。” 劳动争议发生以后，调解、仲裁作为非诉讼程序，与诉讼活动 一样首先应当查清事实真相，对于双方当事人主张的事实辨明真 伪，才能进一步解决劳动争议，满足或者保护当事人合理的利益主 张。在劳动争议的调解、仲裁阶段，当事人应当像参加诉讼活动一 样，积极举证，提供证据证明自己所主张的事实。劳动争议虽然有 其特殊性，但一般意义上仍属于民事法律争议，本法与民事诉讼法 基本一致，将“谁主张，谁举证”作为处理劳动争议的一般举证责 任规定。 二、用人单位的特殊举证责任 举证责任分配的基础是公平原则和当事人提供证据的可能性和 现实性。公平原则要求举证责任在原告、被告之间的分配应当符合各 自的能力要求，符合权利义务要求，并给予弱者一定的保护。在通 常情况下，由原告对自己提出的主张先提供证据，原告对自己所主 张的事实提供了证据并使用这些证据证明所主张的事实，被告对原 告的主张予以反驳时，才由被告对反驳所依据的事实提供证据并加 以证明。但是也有一种例外情况，在某些特殊侵权案件中实行举证 责任的倒置。举证责任的倒置，是指在某些特殊情况下，由于案件 事实的特殊性，法律在确定举证的顺序时，免除了由原告对其主张 的事实首先进行举证的责任，而确定由被告人承担举证责任。它是 基于现代民法精神中的正义和公平原则，而对传统的“谁主张，谁 举证”进行的补充、变通和矫正。这是举证责任分配中的一种特殊情 况，主要基于以下几点考虑：（1）因被害人对由加害人控制的危险 领域里发生的侵权事件难于知晓，也难以举证证明；（2）对于该危 险领域来说，加害人更容易了解案件的事实和情况，也更容易提出 证据证明案件的事实；（3）让加害人对自己控制的危险领域里发生 的侵权事件承担证明责任，可以大大预防损害事件的发生。这些特 殊情况，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》, 包括 如下几类案件：因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼； 高度危险作业致人损害的侵权诉讼；因环境污染引起的损害赔偿的 诉讼；建筑物或者取他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒 塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼；饲养动物致人损害的侵权诉 讼；因缺陷产品致人损害的侵权诉讼；因共同危险行为致人损害的 侵权诉讼；因医疗行为引起的侵权诉讼；依据有关法律规定由被告 承担举证责任的等等。 本法在一定程度上规定了用人单位的举证责任倒置，但仅仅是 涉及到“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的”情况。 这一规定是基于对当事人提供证据的可能性和现实性的考虑，是合 理的、也是必要的。因为事实上，劳动者和用人单位双方的地位在劳 动争议处理程序中处于不平等，双方的维权能力仍然不对称、不平 衡。表现在：第一，在劳动争议处理程序中，劳动者仍然是一个个 人，通常情况下与掌握大量人力、财力和物力的作为组织体的用人 单位相比是弱者，其在劳动争议处理程序中的对抗能力依然远不及 用人单位；第二，劳动者在劳动关系中的弱者地位、隶属地位常常 使其在劳动争议处理程序中继续处于弱势地位，例如用人单位由于 其在劳动关系中的管理者地位掌握着更多的信息，并因而在劳动关 系中具有比劳动者强得多的举证能力；第三，劳动争议处理程序中 的劳动者常常由于劳动关系尚未解除而仍然处于用人单位的管理之 下，这时劳动者在劳动争议处理程序中的行为仍然直接受制于用人 者，劳动者在维系其劳动关系的考量中，不可能与用人单位“奋力 抗争”。第四，有些与争议事项有关的证据是用人单位掌握管理 的，例如人事档案、用工花名册，劳动者无法提供或者很难举证。在 这种情况下仍然坚持“谁主张，谁举证”，对于劳动者来说就是有 失公平的。本法规定，这些由用人单位掌握管理的证据应当由用人 单位提供。用人单位不提供的，这里的“不提供”是指用人单位主 观上“不提供”，而不是客观上的“不能提供”。那么，用人单位 就必然因为自己不提供其应当提供的证据而承担不利的法律后果。 这一举证责任原则，应当贯彻于调解、仲裁、诉讼的全过程。 劳动仲裁法解读七：劳动争议处理代表人制度 第七条发生劳动争议的劳动者一方在十人以上，并有共同请求的， 可以推举代表参加调解、仲裁或者诉讼活动。 【释义】本条是关于推 举代表参加调解、仲裁或者诉讼活动的规定。 目前劳动争议案件的 数量持续上升，其中集体劳动争议案件数量也大幅度增长。根据北京 第七条 发生劳动争议的劳动者一方在十人以上，并有共同请 求的，可以推举代表参加调解、仲裁或者诉讼活动。 【解读】 本条是关于推举代表参加调解、仲裁或者诉讼活动的规 定。 目前劳动争议案件的数量持续上升，其中集体劳动争议案件数 量也大幅度增长。根据北京市对于劳动争议案件处理情况的统计， 自 1989 年北京市发生第一起集体劳动争议以来，集体劳动争议案件 数量逐年递增，年均增幅在 20%以上。截止到 2005 年 9 月全市累计 发生集体劳动争议 4472 件，涉及人数 6075 万人。虽然集体劳动争议 案件仅占劳动争议案件总数的 4.69%，但是涉及人数却占到劳动争 议案件总人数的 43.57%。集体劳动争议案件涉案人数众多，反映了 劳动者权益维护方面的矛盾更加集中，社会影响更大，而且处理难 度更大。集体劳动争议往往蕴含着尖锐矛盾，极易引发群体性事 件，造成社会不稳定。因此，集体劳动争议案件已经成为近年来的 社会热点与焦点问题，并引起了立法者的高度关注。 由于集体劳动争议案件往往涉及众多劳动者，可能十几人、上 百人。显然，让这些当事人一起参加调解、仲裁或者诉讼是不现实 的，势必造成案件处理的不方便和案件处理时间的冗长；而将所有 当事人的案件分别进行处理，既麻烦又可能对同样问题得出相互矛 盾的结论。为了解决类似的问题，民事诉讼法创立了代表人诉讼制 度，将涉及多数人利益的诉讼分为人数众多且确定的共同诉讼和人 数不确定的涉及多数人权益的共同诉讼分别作了规定。即民事诉讼 法第五十四条：“当事人人数众多的共同诉讼，可以由当事人推选 代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力。 但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方的诉讼请求，进行和 解，必须经被代表的当事人同意。”第五十五条：“诉讼标的是同 一种类、当事人人数众多在起诉时人数尚未确定的，人民法院可以 发出公告，说明案件情况和诉讼请求，通知权利人在一定期间向人 民法院登记。”“向人民法院登记的权利人可以推选代表人进行诉 讼；推选不出代表人的，人民法院可以与参加登记的权利人商定代 表人。”“代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力。但代表 人变更、放弃诉讼请求或者承认对方的诉讼请求，进行和解，必须 经被代表的当事人同意。”“人民法院作出的判决、裁定，对参加登 记的全体权利人发生效力。未参加登记的权利人在诉讼期间提起诉 讼的，适用该判决、裁定。”在国外，也有类似的代表人诉讼制度， 例如美国的集团诉讼制度、日本的选定代表人制度、德国的团体诉讼 制度。因此，我国在制定劳动争议调解仲裁法的过程中，将代表人 诉讼制度吸收进来，是很有必要的，是适宜的。 根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若 干问题的意见》第五十九条规定：“民事诉讼法第五十四条和第五 十五条规定的当事人一方人数众多的，一般指十人以上。”因此， 劳动争议调解仲裁法对人数作出明确规定，“发生劳动争议的劳动 者一方在十人以上，并有共同请求的，可以推举代表参加调解、仲 裁或者诉讼活动”。 关于代表人的推选，本条规定十名以上的劳动者可以推举代表 参加调解、仲裁或者诉讼活动。当事人必须推举他们之中的人作代 表，而不能选当事人之外的人。需要注意的是，还有十名以上的劳 动者不愿意推举代表或者不能推举出代表的情况怎么处理，劳动争 议调解仲裁法没有明确规定，理论上讲在调解、仲裁阶段，劳动者 无论人数多少愿意参加调解、仲裁的都可以参加；在诉讼阶段，应 当参照民事诉讼法律的相关规定。即《最高人民法院关于适用中华 人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第六十条：“依照民事诉 讼法规定，当事人一方人数众多在起诉时确定的，可以由全体当事 人推选共同的代表人，也可以由部分当事人推选自己的代表人；推 选不出代表人的当事人，在必要的共同诉讼中可由自己参加诉讼， 在普通的共同诉讼中可以另行起诉。第五十四条”第六十一条： “依照民事诉讼法规定，当事人一方人数众多在起诉时不确定的， 由当事人推选代表人，当事人推选不出的，可以由人民法院提出人 选与当事人协商，协商不成的，也可以由人民法院在起诉的当事人 中指定代表人。第五十五条” 此外，关于劳动者推举出的代表人行 为的效力，劳动争议调解仲裁法没有明确规定。作为一般的民事活 动，推举代表人是当事人的意思表示，因此代表人一旦产生，其参 加调解、仲裁、诉讼的行为对其所代表的当事人发生效力。但是在某 些方面，代表人的行为对其所代表的当事人是无效的，可以参照民 事诉讼法第五十四条、第五十五条的规定执行。 劳动仲裁法解读八：劳动争议处理的三方机制 第八条县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表建 立协调劳动关系三方机制，共同研究解决劳动争议的重大问题。 【解读】 本条是关于协调劳动关系三方机制的规定。 协调劳动关系 三方机制，通常也称为劳动关系三方原则。根据国际劳工组织 1976 年 144 第八条 县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面 代表建立协调劳动关系三方机制，共同研究解决劳动争议的重大问 题。 【解读】 本条是关于协调劳动关系三方机制的规定。 协调劳动关系三方机制，通常也称为劳动关系三方原则。根据 国际劳工组织 1976 年 144 号《三方协商促进国际劳工标准公约》规 定，协调劳动关系三方机制是指政府（通常以劳动部门为代表）、 雇主和工人三方之间，就制定和实施经济和社会政策而进行的所有 交往和活动。即由政府、雇主组织和工会通过一定的组织机构和运作 机制共同处理涉及劳动关系的问题，如劳动立法、经济与社会政策 的制定、就业与劳动条件、工资水平、劳动标准、职业培训、社会保障、 职业安全与卫生、劳动争议处理以及对产业行为的规范管理。 协商劳动关系三方机制是国际上许多市场经济国家的通行做 法，实践证明这一机制能够缓解劳资矛盾、稳定劳动关系，能够维 护企业和职工的合法权益，对于促进经济发展和社会进步起到重要 作用。正如三角形的架构最具有稳定性，政府（以劳动部门为代 表）参与到劳资谈判中来，参与到雇主和工人的交往活动中来，有 利于确保雇主和工人之间地位的平衡，对于指导、协调建立稳定的 劳动关系能够发挥很好的作用。我国从计划经济时代走到市场经济 的今天，依靠单一的行政手段调整劳动关系已经不能处理好国家、 企业、职工三方的利益矛盾。因此，借鉴国际经验，通过政府、工会、 企业组织建立三方协调机制已成为保障和谐稳定的劳动关系、维护 社会安定团结的必然选择。我国于 1990 年批准了《三方协商促进国 际劳工标准公约》，并逐步在法律层面上对三方机制作出了规 定。2001 年 10 月 27 日新修正的工会法第三十四条规定：“各级人 民政府劳动行政部门应当会同同级工会和企业方面代表，建立劳动 关系三方协商机制，共同研究解决劳动争议方面的重大问 题。”2007 年 6 月 29 日通过的劳动合同法在总则中作出类似的规 定，表明了我国劳动法领域对于三方协商机制的充分肯定，对于发 挥三方协商机制稳定、协调劳动关系的作用具有极其重要的意义。同 样的，在处理劳动争议的过程中，也要充分发挥三方协商机制的作 用。作为一个很好的平等对话的制度设计，三方协商机制能够促进 企业和职工之间的沟通交流和互相理解，有利于劳动争议的及时解 决。 实践中，我国劳动关系协调机制正在逐步确立。2001 年 8 月劳 动和社会保障部、全国总工会、中国企业联合会联合宣布，国家将全 面启动劳动关系三方（政府、企业、职工）协商机制，以协商形式解 决劳动关系中存在的各种问题。目前全国省级和市一级的三方协商 机制已经基本建立，并逐步向县（市、区）和产业一级延伸。 在我国，三方协商机制是由代表政府的劳动行政部门、代表职 工的工会组织和代表企业的某些企业代表组织组成。具体说，处理 劳动争议的三方协商机制中的“三方”是指以下三方： 1.政府代表。我国工会法和劳动法中都明确规定三方协商机制 中的政府代表是劳动行政部门。一直以来，我国参加国际劳工大会 的政府代表也是劳动行政部门。因此，处理劳动争议的三方协商机 制中的政府代表理应由政府劳动行政部门担任。 2. 职工代表。由于三方机制协商劳动关系方面的重大问题，例 如处理劳动争议的重大共性问题，往往会超出了具体企业的范围。 在这种情况下，代表职工参加三方协商机制的是全国总工会和各级 地方总工会。 3.企业组织代表。由于我国经济体制改革的影响，企业的所有 制形式和组织形式发生了巨大变化，代表企业的各种组织也有一个 变化发展的过程。改革开放初期，我国是由经贸委代表企业组织。之 后，全国各地建立了企业联合会（企业家协会），不过当时该组织 代表的是国有企业。随着各类新建企业的迅猛发展，代表非公有制 经济的各级工商联组织逐步完善，此外个体经营者协会、青年企业 家协会、女企业家协会、民间的商会等纷纷成立，作为企业一方代 表，它们都可以成为三方协商机制的一方。目前，在中央层面，是 由中国企业联合会或者全国工商业联合会作为企业方代表。 三方协商机制从建立之初就是着眼于协调劳动关系，促进各方 利益主体的一致性，最大程度地追求、实现三方共同利益和共同目 标。因此要强调大处着眼，避免三方协商机制流于形式，使这一机 制能够专注于处理和解决一些大带有全局性、倾向性的问题,有效发 挥作用。本法的规定遵循这个原则，利用三方协调机制,共同研究解 决劳动争议的重大问题，充分发挥三方协商机制的作用。 劳动仲裁法解读九：劳动监察 第九条 用人单位违反国家规定，拖欠或者未足额支付劳动报酬，或 者拖欠工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的，劳动者可以向劳动行政 部门投诉，劳动行政部门应当依法处理。 【解读】 本条是关于用人 单位有违反国家规定，拖欠或者未足额支付劳动报酬，或者拖欠工 伤 第九条 用人单位违反国家规定，拖欠或者未足额支付劳动报 酬，或者拖欠工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的，劳动者可以向 劳动行政部门投诉，劳动行政部门应当依法处理。 【解读】 本条是关于用人单位有违反国家规定，拖欠或者未足 额支付劳动报酬，或者拖欠工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的， 劳动者可以向劳动行政部门进行投诉的规定。 实践中，有大量劳动争议案件涉及到用人单位违反国家规定，拖 欠或者未足额支付劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等行 为，其中不少案件事实清楚，双方对案件的事实不存在争议，如拖 欠劳动报酬的案件，对于劳动者提出的用人单位存在拖欠劳动报酬 的事实，用人单位予以承认，但是就是以各种理由拖着不支付，对 此类案件，由于事实清楚，为了缩短劳动争议处理的时间，节约成 本和精力，劳动者不必再走调解、仲裁，再诉讼的劳动争议处理程 序，可以直接向劳动行政部门进行投诉，由劳动行政部门依法进行 处理。 劳动合同法明确规定，县级以上地方人民政府劳动行政部门负 责本行政区域内劳动合同制度实施的监督管理，对下列实施劳动合 同制度的情况进行监督检查：（一）用人单位制定直接涉及劳动者 切身利益的规章制度及其执行的情况；（二）用人单位与劳动者订 立和解除劳动合同的情况；（三）劳务派遣单位和用工单位遵守劳 务派遣有关规定的情况；（四）用人单位遵守国家关于劳动者工作 时间和休息休假规定的情况；（五）用人单位支付劳动合同约定的 劳动报酬和执行最低工资标准的情况；（六）用人单位参加各项社 会保险和缴纳社会保险费的情况；（七）法律、法规规定的其他劳 动监察事项。此外，2004 年国务院颁布的《劳动保障监察条例》规 定，劳动保障行政部门对下列事项实施劳动保障监察：（一）用人 单位制定内部劳动保障规章制度的情况；（二）用人单位与劳动者 订立劳动合同的情况；（三）用人单位遵守禁止使用童工规定的情 况；（四）用人单位遵守女职工和未成年工特殊劳动保护规定的情 况；（五）用人单位遵守工作时间和休息休假规定的情况；（六） 用人单位支付劳动者工资和执行最低工资标准的情况；（七）用人 单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况；（八）职业介绍 机构、职业技能培训机构和职业技能考核鉴定机构遵守国家有关职 业介绍、职业技能培训和职业技能考核鉴定的规定的情况；（九） 法律、法规规定的其他劳动保障监察事项。根据上述法律、法规的规 定，对于用人单位有违法国家规定，拖欠或者未足额支付劳动报 酬，或者拖欠工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的，劳动者均可以 依法向劳动监察部门进行举报、投诉，由劳动监察部门在查清事实 后依法处理。 这里应当指出的是，劳动争议调解组织、劳动争议仲裁委员会 在受理劳动争议案件时，如果发现案件属于上述用人单位违反国家 规定，拖欠或者未足额支付劳动报酬，拖欠工伤医疗费、经济补偿 或者赔偿金的，可以建议劳动者直接向劳动监察部门进行投诉，由 劳动监察部门进行处理，以节省劳动者维权的时间和成本，使劳动 者能在一个相对短的时间内拿到被拖欠的劳动报酬、工伤医疗费、经 济补偿或者赔偿金，从而解决其个人和家庭的生计等问题。但是如 果劳动者对上述案件不愿意向劳动行政部门进行投诉，仍坚持走调 解、仲裁等劳动争议处理程序的，劳动争议调解组织、劳动争议仲裁 委员会应当依法予以受理，不能推诿。 本条是与劳动法、劳动合同法等劳动实体法律相衔接的一个条 款。劳动法、劳动合同法都明确规定了用人单位在劳动用工中的法定 义务，其中包括不得拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿 金等。对于用人单位有上述违法行为的，劳动者可以依法向劳动行 政部门进行投诉，劳动行政部门应当依法进行处理。本法在总则中 对这一制度再一次予以规定，并不是无意义的重复，而是有着以下 的考虑：一是通过由劳动行政部门对用人单位的违法行为进行直接 处理，可以分流一部分劳动争议案件，把那些事实清楚，用人单位 确实存在违法行为的案件分流到劳动行政部门，由劳动行政部门通 过劳动监察的方式进行处理，这样有利于发挥政府部门在监督劳动 法律、法规的实施，维护劳动者的合法权益方面的作用，同时也增 加劳动争议处理的效率，使得有限的劳动争议处理资源得到更加有 效的利用；二是有利于节约劳动者的维权时间和维权成本。由劳动 行政部门通过劳动监察的方式，直接责令用人单位支付拖欠的劳动 报酬等费用，可以使劳动者的合法权益得到及时的维护；三是可以 化解矛盾，预防争议的发生。对那些事实清楚，双方对案件事实基 本上不存在争议，只是得不到执行的拖欠案件，通过劳动监察部门 的及时处理，可以避免由于长时间拖欠而导致矛盾激化，预防和减 少相当一部分劳动争议的发生。 劳动仲裁法解读十：调解组织 第十条发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调解： （一） 企业劳动争议调解委员会； （二） 依法设立的基层人民调 解组织； （三） 在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。 企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由 工会 第十条 发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调 解： （一） 企业劳动争议调解委员会； （二） 依法设立的基层人民调解组织； （三） 在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。 企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代 表由工会成员担任或者由全体职工推举产生；企业代表由企业负责 人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的 人员担任。 【解读】本条是关于劳动争议调解组织的规定。 调解是一种柔性方式化解矛盾的机制，源于儒家文化，在我国 具有悠久的历
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劳动争议仲裁申请书（单位）-范本2
劳动争议仲裁申请书 申请人：（单位名称） 法定代表人： 地址： 联系电话： 委托代理人：（姓名）： 性别： 民族： 年龄： 工作单位： 职务： 住址： 联系电话： 被申请人：（姓名） 性别： 民族： 年龄： 身份证号码： 工作单位： 职务： 住址： 联系电话： 仲裁请求： 1、 2、 3、 事实和理由：（包括证据和证据来源，证人姓名和住址等情况） 此致 XX 劳动争议仲裁委员会 申请人：（盖章） 年 月 日 附：申请书副本 份； 证据材料 份。
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劳动争议仲裁申请书（单位）-范本3
劳动争议仲裁申诉申请书 申诉申请人：***(市)****有限公司，住址：**市**路**号 法定代表人：***，电话：******** 被申诉人：***，性别，年龄，住址，电话 申请要求： 1、 2. 理由与事实： 此致 XX 市 XX 劳动仲裁委员会 申请人： 时间： 附件：(部分证据)身份证复印件(略)
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劳动争议仲裁申请书（多申诉人）-范本
劳动争议仲裁申请书 申诉人：余××四人 代表人姓名：余×× 职务：无 性别：男 年龄：46 民族或国籍：汉族 中国 用工性质：合同 工作单位：××区××高中 住址：××市××街 3 号 电话：133××××1127 邮编：×××××× 被诉人：××区××高中 单位性质：全民所有事业单位 法定代表人姓名：吕×× 职务：校长 性别：男 年龄：43 民族或国籍：汉族 中国 用工性质：合同 工作单位：××区××高中 地址：××市××区××高中 电话：139××××8177 邮编：×××××× 请求事项 一、请求裁决被诉人支付申诉人解除劳动关系的经济补偿金合计人民币 10200.00 元， 其中，余××3360.00 元，余××2280.00 元，陈××2280.00 元，桂××2280.00 元; 二、请求裁决被诉人支付申诉人额外经济补偿金合计人民币 5100.00 元。 三、请求裁决由被诉人给予申诉人 4 年劳动关系存续期间的社会保险待遇; 四、请求裁决由被诉人承担本案一切仲裁费用。 事实和理由 2002 年 7 月，被诉人为了提高后勤服务档次和质量，并从中获取更多的经济利益，决 定将过去一直由学校经营管理的学生食堂、小卖部、开水房捆梆面向社会公开发包。在首轮 承包中，被诉人要求承包人：(1)带资 27 万元上缴学校，用作维修食堂、购置设备及改善经 营环境，此款被诉人只认借，不计息;(2)财务实行报帐制，全部服务项目经营实行微机打卡， 被诉人派出纳管理资金，承包人管理帐务，每周结算一次，每期决算一次 ;(3)所聘员工必须 先照顾××高中家属，家属从业总人数理想数字应占食堂后勤总人数的二分之一 ;(四)同意被 诉人以经营额的 19.2%提取利润。 2002 年 7 月 14 日，承包人于××在满足被诉人一切要求的前提下，签下了首轮共三年 《××高中服务项目承包合同》。 首轮承包人于××在签下《××高中服务项目承包合同》后，按照承包合同赋予的权利，通 过中间人介绍，找到申诉人，希望申诉人组织几个有学校后勤服务工作经验的人员来帮助 其开展工作。当时，申诉人正在××学校主持白案工作，属学校后勤服务资深师傅，月工资 800 元。听了于老板的介绍后，觉得在不降低待遇的前提下，能在××高中连续工作三年也是 一件好事，就爽快答应帮助于××组织几个人来协助其展开工作。于是，从于× ×接手承包×× 高中食堂之日起，申诉人包括本人在内一共组织了四人进驻××高中，在××高中食堂从事后 勤服务工作。承包人于××没有食言，三年中，他发申诉人的工资一直是 820.00 元/月，其他 人员：余××570.00 元/月，陈××570.00 元/月，桂××570.00 元/月，这一工资标准持续了三年， 直至于××承包期满。 2005 年 8 月 20 日，于××首轮三年承包期满，××高中依合同收回学生食堂、小卖部、开 水房的经营权，决定重新对外发包。在新一轮××高中服务项目承包竞标中，现承包人王×× 一举夺标。 现承包人王××中标之前并无经营管理学校后勤服务的工作经历，中标之后，由于××高 中开学在即，觉得短时间急切组建学校后勤服务新班有些困难，为了不影响 × ×高中正常开 学，更为了体现被诉人关于二轮承包要平稳过渡的意图，遂逐一做××高中首轮承包中原食 堂服务人员的思想工作，请求大家能一一留下来，继续在× ×高中食堂服务。 由于对现承包人王××缺乏了解，申诉人起初并不愿意留下来继续在××高中食堂工作。 当时，××高中、××英语信息学校、××职业技术学院正在物色食堂白案师傅，申诉人过去的老 同事打电话对申诉人说，如果不在××高中继续做，就赶快过去与他们一起干。现承包人王× ×知情后，忍痛加薪对申诉人进行挽留，一再做申诉人思想工作，承诺只要申诉人能留下来， 每月工资加到 900 元，年终还发一个 500 元的红包。至此，申诉人感觉现承包人王××确有挽 留诚意，才一心一意留下来，继续安心在被诉人的食堂从事服务工作。“十一”国庆长假 期间，××职业技术学院因新生激增，学生食堂急需增加人手，过去老同事再次请申诉人加 入，申诉人不愿背信弃义，未为所动。 然而，就在申诉人全身心效力××高中后勤服务工作之际，2005 年 11 月 6 日晚，现承包 人王××在事先无任何预警的情况下，先让新招聘的白案师傅上班，然后召集申诉人等一共 五人，突然提出向申诉人等五人结算当月工资，要求申诉人等五人次日辞工走人。申诉人 等五人不服，要现承包人王××说出解聘理由，现承包人王××哆里哆嗦，根本说不出充分的 解聘理由。申诉人又责问现承包人王××： “其实我们早料有今日，不过没想到来得这么快。 因为开学之初你王××接手，所带进来的人连打卡都不会，自然得依赖我们过去这些老师傅。 现在，你的人已基本熟悉门路，我们知道是该我们走路的时候了。我们原以为这学期你会 让我们干到头，没想到你现在就毫不留情地赶我们。既然早想辞退我们，为何不事先通知 让我们也好作出应变，不至于一时失去工作，让这年底几个月没有饭吃?”现承包人王××却 说：“如果我事先通知你们，你们一停工，千人就餐的学生食堂岂不要乱套，所以我肯定 只能条件成熟了才会通知你们!” 现承包人王××如此自私霸道，申诉人等五人听罢人人气愤， 个个寒心。 于是，申诉人等四人(此次解聘的五人中，有一人仅 2005 年下半年在被诉人食堂工作， 故自愿放弃劳动补偿)，于 2005 年 11 月 7 日上午，委托调解人依法向被诉人索要劳动补偿 金，被诉人法定代表人吕××校长由于当时正要上课，提出让申诉人的调解人先去了解一下 情况，申诉人的调解人按照被诉人的要求，先向申诉人等四人了解情况，然后在申诉人的 陪同下去学生食堂找现承包人王××了解情况。现承包人王××面对申诉人的调解人，态度骄 横，不予理睬，当申诉人提出要索赔劳动补偿金时，现承包人王××口出恶言，上前就给申 诉人的调解人一记重重耳光(后经××市中医院司法鉴定所鉴定，伤情为轻微伤丙级，已提请 ××区公安分局××派出所依法处理)。为防事态扩大化，申诉人及调解人克制激愤情绪，随即 报警。××派出所干警及时赶到，阻止了事态的恶性发展。 随后，在××派出所干警的主持下，申诉人与被诉人进行了首轮协商调解。申诉人根据 (1)自 2002 年 8 月底至今，三年多来，一直未间断在××高中食堂工作;(2)无责无过，身体健 康，胜任本职工作;(3)现承包人王××解除申诉人劳动关系前，出于被诉人及其自身利益考虑 ， 解聘前蓄意隐瞒，突然解聘时毫不商量，一意孤行的三点事实，依法向被诉人要求支付申 诉人每人四个月工资的解除劳动关系经济补偿金及额外经济补偿金，被诉人之法定代表人 吕××校长听后，顾左右而言他，仅温和地将现承包人王××批评了几句，其余有关经济补偿 事项，不予表态。 2005 年 11 月 12 日，被诉人安排其后勤副主任周××邀约申诉人当面协商经济补偿事宜。 申诉人向周××再次要求被诉人支付申诉人每人四个月工资的解除劳动关系经济补偿金及额 外经济补偿金，由于事先被诉人之法人代表吕××校长给周××的商谈底线是每人最多补偿大 半个月工资，双方分歧过大，商谈不欢而散。 现在，鉴于现承包人无故解除与申诉人的劳动关系，拒不支付劳动补偿金，为维护申 诉人的合法权益，根据《劳动法》72 条及劳部发[1994]481 号、劳部发[1995]223 号等文件的 相关规定，特向贵委提出如诉所请。 此致 ××区劳动争议仲裁委员会 申诉人 1： 申诉人 2： 申诉人 3： 申诉人 4： ××年×月×日 附： 1、副本 2 份 2、物证无 3、书证目录 (1)首轮承包人于××与被诉人签订的三年期《××高中服务项目承包合同》(复印件) (2)2005 年×月××高中食堂人员工资表(复印件) 4、证人证言目录 (1)首轮承包人于××证言(原件) (2)××高中食堂员工柯××证言(原件) (3)××高中食堂员工张××证言(原件) (4)××高中食堂职工家属杜×证言(原件) (5)××高中食堂职工家属王××证言(原件) (6)××高中三(2)班学生吴××证言(原件) (7)××高中三(5)班学生袁×证言(原件) (8)××高中三(5)班学生戴××证言(原件) 5、相关法律法规 (1)《中华人民共和国劳动法》：“第十六条，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关 系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”“第七十二条，社会 保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参 加社会保险，缴纳社会保险费。” (2)《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发〔1994〕481 号 )：“第二条，对 劳动者的经济补偿金，由用人单位一次性发给。”“第五条，经劳动合同当事人协商一致， 由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相 当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准 发给经济补偿金。”“第七条，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能 胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位工作的年限，工作时间 每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。”“第八条，劳 动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商 不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位 工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。” “第九条，用人 单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，用人 单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。在本单位工作的时间每满一年， 发给相当于一个月工资的经济补偿金。”“第十条，用人单位解除劳动合同后，未按规定 给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五 十支付额外经济补偿金。” (3)劳动部关于发布《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》的通知 (劳部发 〔1995〕223 号 )：“第二条，用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动 者损失：(一)用人单位故意拖延不订立劳动合同，即招用后故意不按规定订立劳动合同以 及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的;(四)用人单位违反规定或劳动合同的约定解 除劳动合同的。”“第三条，本办法第二条规定的赔偿，按下列规定执行：(一)造成劳动者 工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入 25%的 赔偿费用;” (4)关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见(劳部发〔1995〕309 号)： “2、中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上 已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。”“3、国家机关、 事业组织、社会团体实行劳动合同制度的以及按规定应实行劳动合同制度的工勤人员;实行 企业化管理的事业组织的人员;其他通过劳动合同与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动 关系的劳动者，适用劳动法。” “5、中国境内的企业、个体经济组织在劳动法中被称为用人 单位。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者依照劳动法执行。根 据劳动法的这一规定，国家机关、事业组织、社会团体应当视为用人单位。”“ 17、用人单 位与劳动者之间形成了事实劳动关系，而用人单位故意拖延不订立劳动合同，劳动行政部 门应予以纠正。用人单位因此给劳动者造成损害的，应按劳动部《违反〈劳动法〉有关劳动合 同规定的赔偿办法》(劳部发[1995]223 号)的规定进行赔偿。” “19、试用期是用人单位和劳 动者为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察期。一般初次就业或再次就业的职工可 以约定。在原固定工进行劳动合同制度的转制过程中，用人单位与原固定工签订劳动合同 时，可以不再约定试用期。” “25、依据劳动法第二十七条和劳动部《企业经济性裁减人员 规定》(劳部发[1994]447 号)第四条的规定，用人单位确需裁减人员.应按下列程序进行：(1) 提前三十日向工会或全体职工说明情况，并提供有关生产经营状况的资料;(2)提出裁减人员 方案，内容包括：被裁减人员名单、裁减时间及实施步骤，符合法律、法规规定和集体合同 约定的被裁减人员的经济补偿办法;(3)将裁减人员方案征求工会或者全体职工的意见，并对 方案进行修改和完善。(4)向当地劳动行政部门报告裁减人员方案以及工会或者全体职工的 意见，并听取劳动行政部门的意见;(5)由用人单位正式公布裁减人员方案，与被裁减人员办 理解除劳动合同手续，按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补偿金，并出具裁减人员 证明书。”“43、劳动合同解除后，用人单位对符合规定的劳动者应支付经济补偿金。” “82、用人单位与劳动者发生劳动争议不论是否订立劳动合同，只要存在事实劳动关系， 并符合劳动法的适用范围和《中华人民共和国劳动争议处理条例》的受案范围，劳动争议仲 裁委员会均应受理。” (5)《劳动部办公厅关于用人单位不签订劳动合同, 员工要求经济补偿问题的复函》 〔劳 办发〔1996〕81 号〕：“根据《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》(劳部 发〔1995〕309 号)第十七条和《关于劳动争议受理问题的复函》(劳办发〔1994〕96 号)第四条 规定精神,用人单位与劳动者之间形成事实劳动关系后,用人单位故意拖延不订立劳动合同并 解除与劳动者的劳动关系,劳动者因要求经济补偿与用人单位发生劳动争议后,如果劳动者向 劳动争议仲裁委员会申请仲裁,劳动争议仲裁委员会应予受理,并依据《劳动法》第九十八条、 《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发〔1994〕481 号)和《违反劳动法有关劳动合 同规定的赔偿办法》劳部发〔1995〕223 号)的有关规定处理。如果劳动者向劳动监察机构举报, 劳动监察机构应依据《劳动法》、《违反中华人民共和国劳动法行政 处罚办法》(劳部发 〔1994〕532 号)等规定查处。” (6)劳动部办公厅对《关于执行劳部发〔1994〕481 号和劳部发〔1995〕223 号文件有关规定 的请示》的复函(劳办发〔1996〕186 号)：“用人单位违反规定或劳动合同的约定,擅自解除劳 动合同,给劳动者造成工资收入损失的,按照《违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法》 (劳部发〔1995〕223 号)第二、三条的规定,除按劳动者本人应得工资收入全额支付外,并应加 付给劳动者应得工资收入 25%的赔偿费用。”
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11-经济补偿协议书
终止劳动合同经济补偿协议书 甲方：（单位） 乙方： 甲、乙双方于 同于 年 月 日订立聘用制劳动合同，该劳动合 年 月 日期满终止。现因该合同订立时所依据的客观情 况发生变化，甲方决定不再续聘乙方。根据我国《劳动法》、《劳 动合同法》以及人事部《关于在事业单位试行人员聘用制度的意 见》的相关规定，甲、乙双方就经济补偿达成如下协议： 经双方核实，乙方在甲方单位工作年限已满 年 月，根据 《劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项以及第四十 七条的具体规定（下附相关法条），甲方需给予乙方经济补偿共计 人民币 元（大写： 甲方：（签章） 签订时间： 年 月 日 ）。 乙方： 签订时间： 年 月 日 附《中华人民共和国劳动合同法》法条： 第四十四条 有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；… … 第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…… （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同 意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； …… 第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工 资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的， 向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
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2-经济补偿金协议书
解除/终止劳动关系协议 协 议 书 甲方： 公司 乙方： 身份证号： 根据国家劳动法律法规的规定，现经甲、乙双方平等协商一致，达成如下协 议： 1、甲乙双方劳动关系自 20 年 月 日解除/终止，乙方确认在本协议签订 后，双方劳动关系存续期间包括加班费、年休假、社会保险等在内的各项劳动福利 报酬等再无任何遗留未决问题，甲乙双方就劳动关系的解除再无其他争议，乙方 不得再向甲方及其关联公司提出任何主张和要求。 2、乙方按照甲方规定流程办结离职手续（包括但不限于工作交接手续、档案 及社会保险关系转移等手续），则甲方同意一次性支付乙方包括经济补偿金等劳 动报酬在内的所有费用，共计人民币（大写） （小写 ）元，乙方对离职手续办理以及费用金额均无任何异议。 3、本协议生效后，乙方办结手续，甲方将于 年 月 日前按以下方式 支付协议费用，乙方应在办结手续后 30 日内领取解除证明及社保统筹转移手续。 □通过乙方工资卡支付上述款项，支付银行及账号为： 账号： □其它方式途径： 。 银行， 4、乙方对本协议负有保密义务，不得以书面或口头形式向任何公司内外第三 人透露本协议内容，否则乙方应无条件向甲方退还已收取的所有费用，并支付相 当于本协议第二条约定的所有费用总额的违约金。 5、乙方有其他违反本协议约定的行为，应无条件向甲方退还已收取的所有费 用，并支付相当于本协议第二条约定的所有费用总额的违约金。 6、乙方确认已经阅读并充分理解本协议所有条款，对于本协议的法律后果完 全知悉并自愿接受。 7、本协议一式两份，同等法律效力，甲乙双方各一份，经乙方本人签字、甲 方盖章后即行生效。 甲方（盖章）： 乙方（签字）： 解除/终止劳动关系协议 日 期： 年 月 日 日 期： 年 月 日
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1-经济补偿金协议书
经济补偿金协议书 甲方： 乙方： （身份证号码： ） 双方参照《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规，经协商，在互 谅互让的基础上，就解除劳动关系及经济补偿事宜达成如下协议： 1、甲乙双方经协商一致，同意于 年 月 日解除劳 动关系，双方劳动关系即行解除，工资结算至解除劳动关系日。 2、甲、乙双方同意，由甲方一次性支付乙方经济补偿金待遇；乙方 工龄换算补偿金计算基数计 元，（大写： 个月，一次性经济补偿金共计人民币￥ 元整），从乙方签领该款时起，甲、乙双方解除 劳动合同，终结劳动、保险关系。 3、乙方应于 年 月 日前与用人单位办理好移交手续， 同时对甲方应尽保密义务，保证甲方秘密资料不外泄，不在外散播损害 甲方利益形象的言论，如因泄密给甲方造成重大损失，甲方将追究乙方 法律责任。 4、乙方确认双方劳动关系履行时的权利义务从协议签订之日起即行 终止，并无任何不了事宜，确认对工作期间的薪资及相关费用已结清并 无任何异议。双方对协议解决劳动关系程序及结果均无任何异议，保证 不再提出任何仲裁和诉讼请求。 5、本协议一经签订即具有法律效力，本协议书一式二份，甲乙双方 各执一份。 甲方（盖章）： 年 月 乙方（签字） 日 年 月 日 今收到 公司经济补偿金现金 写 元整。 收款人： 年 月 日 元，人民币大
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2-福建省劳动者应支付赔偿金、违约金情况检查表-工具
福建省劳动者应支付赔偿金、违约金情况检查表 劳动者违反《福建省劳动合同管理规定》或者劳动合同约定解除劳动合同，对用人单位 造成损失的，应当赔偿下列损失： 劳动者应支付赔偿金、违约金的项目 用人单位为劳动者支付的培训费用（需约定服务期），双方 是否符合 □是 □否 □是 □否 劳动者违反保密约定的违约金（需有明确约定） □是 □否 对生产、经营和工作造成的直接经济损失 □是 □否 另有约定的按约定办理 劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付 违约金 备注：劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不 得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未 履行部分所应分摊的培训费用。
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3-河北省劳动者应支付赔偿金、违约金情况检查表-工具
河北省劳动者应支付赔偿金、违约金情况检查表 劳动者违反《河北省劳动合同管理办法》或者劳动合同约定解除劳动合同，对用人单位 造成损失的，应当赔偿下列损失： 劳动者应支付赔偿金、违约金的项目 用人单位为劳动者支付的培训费用（需约定服务期），双方 是否符合 □是 □否 □是 □否 劳动者违反保密约定的违约金（需有明确约定） □是 □否 对生产、经营和工作造成的直接经济损失 □是 □否 另有约定的按约定办理 劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付 违约金 备注：劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不 得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未 履行部分所应分摊的培训费用。
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6-辽宁省劳动者应支付赔偿金、违约金情况检查表-工具
辽宁省劳动者应支付赔偿金、违约金情况检查表 劳动者违反《辽宁省劳动合同规定》或者劳动合同约定解除劳动合同，对用人单位造成 损失的，应当赔偿下列损失： 劳动者应支付赔偿金、违约金的项目 用人单位为劳动者支付的培训费用（需约定服务期） 是否符合 □是 □否 □是 □否 劳动者违反保密约定的违约金（需有明确约定） □是 □否 对生产、经营和工作造成的直接经济损失 □是 □否 劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付 违约金 备注：劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不 得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未 履行部分所应分摊的培训费用。
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12-劳动争议仲裁中单位需举证情况检查表-工具
劳动争议仲裁中单位需举证情况检查表 劳动争议仲裁中用人单位需举证情况 因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳 动者工作年限等决定发生争议的 因用人单位未按照劳动合同的约定支付劳动报酬或提供劳动条件，劳动 者提出解除劳动合同而发生争议的 因用人单位未依法缴纳社会保险费引起争议的 因用人单位存在其他违法情形导致劳动者提出解除劳动合同而发生劳动 争议的 用人单位在申请或反申请中主张的事项 是否符合 □是 □否 □是 □否 □是 □否 □是 □否 □是 □否 表中任意一种情况回答为“是”时，发生劳动争议的举证责任都要由用人单位来负。 由此可以这样理解，如果用人单位没有按时足额发放工资，或者用人单位没有依法为 劳动者缴纳社会保险费，劳动者提起仲裁时，用人单位都要负举证责任。此种情况称之为 “举证倒置”，与民事争议中的“谁主张，谁举证”的举证原则明显不同。
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7-劳动诉讼需举证内容检查清单-因开除、除名、辞职、退工-工具
劳动诉讼需举证内容检查清单 因涉及企业开除、除名、辞职、退工而引起的劳动争议的举证内容： 1、劳动仲裁委员会的裁决书。 2、关于劳动仲裁委员会对起诉方裁决书送达日期的证明。 3、双方所签订的劳动合同或其他关于雇佣关系的证明。 4、工作起止日期的证明。 5、企业开除、除名、辞退职工的决定、通知。 6、按企业内部规章制度处罚的有关规章制度。 7、职工违章违纪的证明。 8、职工的工资、资金等收入情况的证明。 9、用工单位支付培训费凭证。 10、职工必须服务期限规定（劳动合同、培训协议等）。 11、其它证据。
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1-黑龙江省用人单位应赔偿劳动者损失情况检查表-工具
用人单位应赔偿劳动者损失情况检查表 用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应当赔偿劳动者损失： 用人单位应当赔偿劳动者损失的情况 故意拖延或者不订立劳动合同，以及劳动合同到期后续延劳动关 是否符合 □是 □否 □是 □否 □是 □否 □是 □否 未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的 □是 □否 未按照规定办理终止、解除劳动合同手续的 □是 □否 法律、法规、规章规定的其它情形 □是 □否 系，而不按照时限订立劳动合同的 订立无效或者部分无效劳动合同的 违反《劳动合同法》、 《黑龙江省劳动合同管理规定》或者劳动合同的 约定解除劳动合同的 以暴力、威胁或者非法限制劳动者人身自由的手段，强迫劳动者劳 动的 赔偿劳动者的损失包括工资收入，劳动保护待遇，工伤、医疗待遇，社会保险待遇，劳动 合同中约定的违约金等其它赔偿费用。
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5-劳动合同违约金、补偿金、赔偿金区分检查表-工具
劳动合同违约金、补偿金、赔偿金区分检查表 区分项目 生效条件 数额确定 违约金 补偿金 赔偿金 双方约定 法定 法官按照双方举证证明的 双方约定，通常不能超 法定，不能随意更 具体损失来判定赔偿的多 过实际支出和对方承受 改。 少，无论合同中有无相应 范围 的条款。 违法解除劳动合同赔偿金 按劳动合同法规定数额支 付 双向 单向（单位向个人） 一般为双向 违法解除劳动合同赔偿金 支付方向 为单向 支付条件 违反约定，通常限定在 合意解除劳动合同、 法院判决 “违反服务期约定”和 过失性辞退解除劳动 违法解除劳动合同赔偿 “违反保守商业秘密约 合同、用工单位经济 金，仲裁员和法官均可裁 定或竞业限制约定”两 性裁员、单位存在拖 决或判决 种情况。约定服务期， 欠工资及少付工资情 只限于对由用人单位出 况等。 资招用、培训或者提供 其它特殊待遇（如出资 购房）的劳动者。 性质 具有惩罚性质 补偿性质 具有补偿性质 备注 约定的违约金具有预定 由法律规定和限制， 支付赔偿金的前提条件不 的赔偿性质，当约定的 无需约定，但需举 仅是有违约的事实，更重 违约金过分高于或者低 证。 要的判断依据是要有实际 于违约金造成损失的， 损失，赔偿金通常具有补 当事人可以请求法院或 偿的性质。需举证。 者仲裁机构予以适当减 违法解除劳动合同赔偿金 少或者增加。 无需劳动者举证损失程 违约金需明确约定。 度。
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2-劳动争议仲裁申请书（员工）-范本3
劳动争议仲裁申请书 申请人：钱**，男，197*年*月*日出生，汉族，住江西省***********。联系电话：****** ** 被申请人：宁波****电器有限公司 住所：慈溪市********************* 法定代表人：***** 总经理 联系电话：******** 请求事项： ************************************* 事实与理由： **************************(写明劳动事实、事情经过或其它等) 为此，申请人为维护劳动者的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》、 《中华人民共 和国劳动合同法》第****条、第****条等相关法律法规等规定，向贵院提出申请，请求如上。 此致 慈溪市劳动争议仲裁委员会 申请人： 二○**年**月**日
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中华人民共和国劳动争议调解仲裁法
中华人民共和国主席令 （第八十号） 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会 议于 2007 年 12 月 29 日通过，现予公布，自 2008 年 5 月 1 日起施行。 中华人民共和国主席 胡锦涛 2007 年 12 月 29 日 中华人民共和国劳动争议调解仲裁法 （2007 年 12 月 29 日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议通过） 目 录 第一章 总则 第二章 调解 第三章 仲裁 第一节 一般规定 第二节 申请和受理 第三节 开庭和裁决 第四章 附则 第一章 总则 第一条 【立法目的】为了公正及时解决劳动争议，保护当事人合法权益，促进劳动关系和谐稳定，制定本法。 第二条 【适用范围】中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 第三条 【劳动争议处理的原则】解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依 法保护当事人的合法权益。 第四条 【劳动争议当事人的协商和解】发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方 共同与用人单位协商，达成和解协议。 第五条 【劳动争议处理的基本程序】发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的 ， 可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 ； 对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 第六条 【举证责任】发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于 用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第七条 【劳动争议处理的代表人制度】发生劳动争议的劳动者一方在十人以上，并有共同请求的，可以推举代 表参加调解、仲裁或者诉讼活动。 第八条 【劳动争议处理的协调劳动关系三方机制】县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表建 立协调劳动关系三方机制，共同研究解决劳动争议的重大问题。 第九条 【劳动监察】用人单位违反国家规定，拖欠或者未足额支付劳动报酬，或者拖欠工伤医疗费、经济补偿 或者赔偿金的，劳动者可以向劳动行政部门投诉，劳动行政部门应当依法处理。 第二章 调解 第十条 【调解组织】发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调解： （一）企业劳动争议调解委员会； （二）依法设立的基层人民调解组织； （三）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。 企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业 代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。 第十一条 【担任调解员的条件】劳动争议调解组织的调解员应当由公道正派、联系群众、热心调解工作，并具 有一定法律知识、政策水平和文化水平的成年公民担任。 第十二条 【调解申请】当事人申请劳动争议调解可以书面申请，也可以口头申请。口头申请的，调解组织应当 当场记录申请人基本情况、申请调解的争议事项、理由和时间。 第十三条 【调解方式】调解劳动争议，应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述，耐心疏导，帮助其达成 协议。 第十四条 【调解协议】经调解达成协议的，应当制作调解协议书。 调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力， 当事人应当履行。 自劳动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。 第十五条 【申请仲裁】达成调解协议后，一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，另一方当事人可以 依法申请仲裁。 第十六条 【支付令】因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在 协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。 第三章 仲裁 第一节 一般规定 第十七条 【劳动争议仲裁委员会设立】劳动争议仲裁委员会按照统筹规划、合理布局和适应实际需要的原则设 立。省、自治区人民政府可以决定在市、县设立；直辖市人民政府可以决定在区、县设立。直辖市、设区的市也可以 设立一个或者若干个劳动争议仲裁委员会。劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立。 第十八条 【制定仲裁规则及指导劳动争议仲裁工作】国务院劳动行政部门依照本法有关规定制定仲裁规则。省、 自治区、直辖市人民政府劳动行政部门对本行政区域的劳动争议仲裁工作进行指导。 第十九条 【劳动争议仲裁委员会组成及职责】劳动争议仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面 代表组成。劳动争议仲裁委员会组成人员应当是单数。 劳动争议仲裁委员会依法履行下列职责： （一）聘任、解聘专职或者兼职仲裁员； （二）受理劳动争议案件； （三）讨论重大或者疑难的劳动争议案件； （四）对仲裁活动进行监督。 劳动争议仲裁委员会下设办事机构，负责办理劳动争议仲裁委员会的日常工作。 第二十条 【仲裁员资格条件】劳动争议仲裁委员会应当设仲裁员名册。 仲裁员应当公道正派并符合下列条件之一： （一）曾任审判员的； （二）从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的； （三）具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业工作满五年的； （四）律师执业满三年的。 第二十一条 【仲裁管辖】劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。 劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地 和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。 第二十二条 【仲裁案件当事人】发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。 劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。 第二十三条 【仲裁案件第三人】与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人，可以申请参加仲裁活动或者 由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。 第二十四条 【委托代理】当事人可以委托代理人参加仲裁活动。委托他人参加仲裁活动，应当向劳动争议仲裁 委员会提交有委托人签名或者盖章的委托书，委托书应当载明委托事项和权限。 第二十五条 【法定代理和指定代理】丧失或者部分丧失民事行为能力的劳动者，由其法定代理人代为参加仲裁 活动；无法定代理人的，由劳动争议仲裁委员会为其指定代理人。劳动者死亡的，由其近亲属或者代理人参加仲裁活 动。 第二十六条 【仲裁公开】劳动争议仲裁公开进行，但当事人协议不公开进行或者涉及国家秘密、商业秘密和个 人隐私的除外。 第二节 申请和受理 第二十七条 【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权 利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意 履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从 中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但 是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 第二十八条 【仲裁申请】申请人申请仲裁应当提交书面仲裁申请，并按照被申请人人数提交副本。 仲裁申请书应当载明下列事项： （一）劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责 人的姓名、职务； （二）仲裁请求和所根据的事实、理由； （三）证据和证据来源、证人姓名和住所。 书写仲裁申请确有困难的，可以口头申请，由劳动争议仲裁委员会记入笔录，并告知对方当事人。 第二十九条 【仲裁申请的受理和不予受理】劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条 件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议 仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 第三十条 【仲裁申请送达与仲裁答辩书的提供】劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请后，应当在五日内将仲裁申 请书副本送达被申请人。 被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在十日内向劳动争议仲裁委员会提交答辩书。劳动争议仲裁委员会收到答 辩书后，应当在五日内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。 第三节 开庭和裁决 第三十一条 【仲裁庭组成】劳动争议仲裁委员会裁决劳动争议案件实行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁员组成， 设首席仲裁员。简单劳动争议案件可以由一名仲裁员独任仲裁。 第三十二条 【书面通知仲裁庭组成情况】劳动争议仲裁委员会应当在受理仲裁申请之日起五日内将仲裁庭的组 成情况书面通知当事人。 第三十三条 【仲裁员回避】仲裁员有下列情形之一，应当回避，当事人也有权以口头或者书面方式提出回避申 请： （一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的； （二）与本案有利害关系的； （三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决的； （四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。 劳动争议仲裁委员会对回避申请应当及时作出决定，并以口头或者书面方式通知当事人。 第三十四条 【仲裁员的法律责任】仲裁员有本法第三十三条第四项规定情形，或者有索贿受贿、徇私舞弊、枉 法裁决行为的，应当依法承担法律责任。劳动争议仲裁委员会应当将其解聘。 第三十五条 【开庭通知与延期开庭】仲裁庭应当在开庭五日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人。当事 人有正当理由的，可以在开庭三日前请求延期开庭。是否延期，由劳动争议仲裁委员会决定。 第三十六条 【视为撤回仲裁裁决和缺席裁决】申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意 中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。 被申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁决。 第三十七条 【鉴定】仲裁庭对专门性问题认为需要鉴定的，可以交由当事人约定的鉴定机构鉴定；当事人没有 约定或者无法达成约定的，由仲裁庭指定的鉴定机构鉴定。 根据当事人的请求或者仲裁庭的要求，鉴定机构应当派鉴定人参加开庭。当事人经仲裁庭许可，可以向鉴定人提 问。 第三十八条 【质证、辩论、陈述最后意见】当事人在仲裁过程中有权进行质证和辩论。质证和辩论终结时，首 席仲裁员或者独任仲裁员应当征询当事人的最后意见。 第三十九条 【证据及举证责任】当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。 劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用 人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。 第四十条 【仲裁庭审笔录】仲裁庭应当将开庭情况记入笔录。当事人和其他仲裁参加人认为对自己陈述的记录 有遗漏或者差错的，有权申请补正。如果不予补正，应当记录该申请。 笔录由仲裁员、记录人员、当事人和其他仲裁参加人签名或者盖章。 第四十一条 【当事人自行和解】当事人申请劳动争议仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以撤回仲裁 申请。 第四十二条 【仲裁庭调解】仲裁庭在作出裁决前，应当先行调解。 调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书。 调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。调解书由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章，送达双方当 事人。调解书经双方当事人签收后，发生法律效力。 调解不成或者调解书送达前，一方当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。 第四十三条 【仲裁审理时限及先行裁决】仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请 之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是 延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 仲裁庭裁决劳动争议案件时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。 第四十四条 【先予执行】仲裁庭对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，根据当事人的申 请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行。 仲裁庭裁决先予执行的，应当符合下列条件： （一）当事人之间权利义务关系明确； （二）不先予执行将严重影响申请人的生活。 劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。 第四十五条 【作出裁决】裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见应当记入笔录。仲裁庭 不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。 第四十六条 【裁决书】裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果和裁决日期。裁决书由仲裁 员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。 第四十七条 【终局裁决】下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发 生法律效力： （一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议； （二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。 第四十八条 【劳动者提起诉讼】劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日 起十五日内向人民法院提起诉讼。 第四十九条 【用人单位申请撤销终局裁决】用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之 一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决： （一）适用法律、法规确有错误的； （二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的； （三）违反法定程序的； （四）裁决所根据的证据是伪造的； （五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的； （六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。 人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。 仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉 讼。 第五十条 【不服仲裁裁决提起诉讼】当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的 ， 可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。 第五十一条 【生效调解书、裁决书的执行】当事人对发生法律效力的调解书、裁决书，应当依照规定的期限履 行。一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以依照 民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受理申请的人民 法院应当依法执行。 第四章 附则 第五十二条 【事业单位劳动争议的处理】事业单位实行聘用制的工作人员与本单位发生劳动争议的，依照本法 执行；法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定。 第五十三条 【仲裁不收费】劳动争议仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。 第五十四条 【本法生效时间】本法自 2008 年 5 月 1 日起施行
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